一、從大數(shù)據(jù)分析看保理行業(yè)涉刑風(fēng)險(xiǎn)
自2012年6月，商務(wù)部發(fā)布《關(guān)于商業(yè)保理試點(diǎn)有關(guān)工作的通知》以來(lái)，商業(yè)保理獲得了快速增長(zhǎng)，保理融資越來(lái)越多的被企業(yè)接受作為企業(yè)進(jìn)行融資的渠道。至2018年底，國(guó)內(nèi)注冊(cè)的商業(yè)保理公司已經(jīng)多達(dá)上萬(wàn)家，保理業(yè)務(wù)營(yíng)業(yè)額已經(jīng)突破萬(wàn)億元，再加上銀行的保理業(yè)務(wù)，國(guó)內(nèi)保理業(yè)務(wù)的營(yíng)業(yè)額已經(jīng)非�？捎^。由于商業(yè)保理行業(yè)在我國(guó)仍然是新興行業(yè)，商業(yè)保理公司在經(jīng)營(yíng)發(fā)展中還面臨許多問(wèn)題與困難，特別是在風(fēng)險(xiǎn)控制及法律環(huán)境上，更是缺乏符合國(guó)情和營(yíng)商環(huán)境的經(jīng)驗(yàn)可以借鑒。盈科上海分所盈辯護(hù)團(tuán)隊(duì)通過(guò)梳理保理業(yè)務(wù)環(huán)節(jié)的刑事風(fēng)險(xiǎn)，友情提示業(yè)務(wù)各方謹(jǐn)慎刑事雷區(qū)。

通過(guò)無(wú)訟案例庫(kù)進(jìn)行檢索，鍵入關(guān)鍵詞“保理”、“刑事”、“2017年、2018年、2019年”、“一審”對(duì)全國(guó)范圍三年內(nèi)的一審刑事判決書進(jìn)行檢索，共檢索到有效相關(guān)判決書26篇，通過(guò)分析此26份判決書，我們希冀以圖表的形式展現(xiàn)出判決的一般規(guī)律，供相關(guān)人員參考使用。

1.【騙取貸款、票據(jù)承兌、金融票證罪】
很多情況下，賣方企業(yè)為了獲得融資款，鋌而走險(xiǎn)，在未與買方存在真實(shí)的交易基礎(chǔ)的情形下，多會(huì)通過(guò)對(duì)保理銀行隱瞞交易的真相，提供偽造的虛假交易記錄、偽造賣方與買方的交易合同以及開具虛假的增值稅發(fā)票等，欺騙保理銀行，以此來(lái)獲得保理銀行的信任與授信，從而與保理銀行簽訂保理合同，獲得融資款。一旦騙得貸款數(shù)額數(shù)額達(dá)到騙取貸款罪的立案標(biāo)準(zhǔn)，就會(huì)涉嫌騙取貸款罪。通過(guò)檢索大量的案例發(fā)現(xiàn)，這個(gè)罪名是賣方最有可能涉及的風(fēng)險(xiǎn)，檢察院也多會(huì)以此項(xiàng)罪名來(lái)起訴，法院也大多認(rèn)定為騙取貸款罪。

在劉永忠騙取貸款罪一案中（（2017）青01刑初17號(hào)），被告人劉永忠采用國(guó)內(nèi)銷貨方保理融資業(yè)務(wù)的方式，利用偽造的招投標(biāo)文件、供貨合同、采購(gòu)合同、發(fā)票等證明文件，順利通過(guò)銀行貸款審核，前兩次共取得貸款2700萬(wàn)元，后歸還。后又以同樣的方式取得銀行貸款1700萬(wàn)元，僅償還1100萬(wàn)，尚有600萬(wàn)未償還。法院以騙取貸款罪判決之。

相關(guān)法律規(guī)范：《中華人民共和國(guó)刑法》第一百七十五條之一，以欺騙手段取得銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)貸款、票據(jù)承兌、信用證、保函等，給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成重大損失或者由其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成特別重大損失或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。單位犯前款罪的對(duì)單位，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

根據(jù)2010年5月7日最高人民檢察院、公安部《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第二十七條，一欺騙手段取得銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)貸款、票據(jù)承兌、信用證、保函等，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予立案追訴：（一）以欺騙手段取得貸款、票據(jù)承兌、信用證、保函等，數(shù)額在100萬(wàn)元以上的；（二）以欺騙手段取得貸款、票據(jù)承兌、信用證、保函等，給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在20萬(wàn)元以上的；（三）雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但多次以欺騙手段取得貸款、票據(jù)承兌、信用證、保函等的；（4）其他給銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)造成重大損失或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的情形。

2.【虛開增值稅專用發(fā)票罪】

保理業(yè)務(wù)申請(qǐng)過(guò)程中，即欲融資方（賣方）向保理銀行申請(qǐng)保理業(yè)務(wù)的過(guò)程中的弄虛作假，可能還會(huì)涉嫌虛開增值稅專用發(fā)票罪。融資方通過(guò)偽造與買方的交易合同，開具沒(méi)有真實(shí)交易的發(fā)票等以此來(lái)獲得保理銀行的信任，騙取保理銀行與其簽訂保理業(yè)務(wù)合同、獲得融資款。根據(jù)《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》第六十一條,虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，虛開的稅款數(shù)額在一萬(wàn)元以上或者致使國(guó)家稅款被騙數(shù)額在五千元以上的，應(yīng)予立案追訴。

在王振國(guó)虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票一案中（（2018）贛0829刑初117號(hào)），王振國(guó)提供自己偽造的增值稅專用發(fā)票及相應(yīng)的貨物運(yùn)輸單據(jù)等，向銀行申請(qǐng)貸款，被檢察院以虛開增值稅專用發(fā)票罪提起公訴。

相關(guān)法律規(guī)范：《中華人民共和國(guó)刑法》第二百零五條之規(guī)定，虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金；虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金；虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

單位犯本條規(guī)定之罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處三年以下有期徒刑或者拘役；虛開的稅款數(shù)額較大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑；虛開的稅款數(shù)額巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑。

虛開增值稅專用發(fā)票或者虛開用于騙取出口退稅、抵扣稅款的其他發(fā)票，是指有為他人虛開、為自己虛開、讓他人為自己虛開、介紹他人虛開行為之一的。

3.【詐騙罪或合同詐騙罪】

上面已經(jīng)提到，銀行保理業(yè)務(wù)可能因提供融資受騙，檢察院多以騙取貸款罪提起公訴。但是還有相當(dāng)一部分的是商業(yè)保理公司因提供融資而被騙，因?yàn)槠垓_的對(duì)象變了，而商業(yè)保理公司并不是騙取貸款罪所要求的銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)，檢察院此時(shí)通常不會(huì)用騙取銀行承兌罪起訴，他們用的是詐騙罪或者是合同詐騙罪。因此，對(duì)于賣方也就是想通過(guò)欺騙手段進(jìn)行融資的企業(yè)來(lái)說(shuō)，若存在非法占有的目的來(lái)欺騙商業(yè)保理公司或者保理銀行，那么很有可能被以詐騙罪或者合同詐騙罪追究刑事責(zé)任。

在朱立波合同詐騙一案中（（2015）淮刑初字第00012號(hào)），朱立波以非法占有為目的，采用偽造買賣合同的方式，騙取銀行保理現(xiàn)金3000萬(wàn)元，法院以合同詐騙罪論處。

相關(guān)法律規(guī)范：《中華人民共和國(guó)刑法》第二百六十六條：詐騙公私財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。本法另有規(guī)定的，依照規(guī)定。

《中華人民共和國(guó)刑法》第二百二十四條，有下列情形之一，以非法占有為目的，在簽訂、履行合同過(guò)程中，騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物，數(shù)額較大的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無(wú)期徒刑，并處罰金或者沒(méi)收財(cái)產(chǎn)：

(一)以虛構(gòu)的單位或者冒用他人名義簽訂合同的；

(二)以偽造、變?cè)�、作廢的票據(jù)或者其他虛假的產(chǎn)權(quán)證明作擔(dān)保的；

(三)沒(méi)有實(shí)際履行能力，以先履行小額合同或者部分履行合同的方法，誘騙對(duì)方當(dāng)事人繼續(xù)簽訂和履行合同的；

(四)收受對(duì)方當(dāng)事人給付的貨物、貨款、預(yù)付款或者擔(dān)保財(cái)產(chǎn)后逃匿的；

(五)以其他方法騙取對(duì)方當(dāng)事人財(cái)物的。

4.【偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體印章罪】

賣方企業(yè)為了獲得銀行的保理融資款，偽造虛假的交易記錄與買賣合同，那么很可能就會(huì)出現(xiàn)偽造買方公司合同印章的情況，一旦這么做就會(huì)觸及觸犯?jìng)卧旃�、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體印章罪。

相關(guān)法律規(guī)范：《中華人民共和國(guó)刑法》第二百八十條第二款：偽造公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團(tuán)體的印章的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利，并處罰金。

5.【違法發(fā)放貸款罪】

這一罪名風(fēng)險(xiǎn)是針對(duì)銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員，這在保理業(yè)務(wù)中也時(shí)有發(fā)生，買方為了順利獲得銀行的保理融資，選擇賄賂銀行工作人員的方式，以達(dá)到其目的。銀行或者金融機(jī)構(gòu)的工作人員若為了私利，非法收受賣方（融資方）給予的財(cái)務(wù)，違反規(guī)定放款，則很可能觸犯違法發(fā)放貸款罪。

在張?jiān)屏值仁苜V罪、違法發(fā)放貸款罪一案中（（2015）華法少刑初字第87號(hào)），檢察院指控被告在銀行保理業(yè)務(wù)中，未對(duì)保理業(yè)務(wù)申請(qǐng)人的授信條件及申報(bào)材料的真實(shí)性、合法性、貸款的安全性等進(jìn)行嚴(yán)格審查，檢察院以違法發(fā)放貸款罪起訴。

相關(guān)法律規(guī)范：《中華人民共和國(guó)刑法》第一百八十六條：銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員違反國(guó)家規(guī)定發(fā)放貸款，數(shù)額巨大或者造成重大損失的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處一萬(wàn)元以上十萬(wàn)元以下罰金;數(shù)額特別巨大或者造成特別重大損失的，處五年以上有期徒刑，并處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金。

銀行或者其他金融機(jī)構(gòu)的工作人員違反國(guó)家規(guī)定，向關(guān)系人發(fā)放貸款的，依照前款的規(guī)定從重處罰。

單位犯前兩款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前兩款的規(guī)定處罰。

關(guān)系人的范圍，依照《中華人民共和國(guó)商業(yè)銀行法》和有關(guān)金融法規(guī)確定。

6.【非法吸收公眾存款罪】

商業(yè)保理公司無(wú)法像保理銀行那樣直接面向社會(huì)融資、吸收存款，其往往通過(guò)借貸平臺(tái)進(jìn)行融資。比如，一種方式是保理公司接受應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓，向賣方提供保理融資服務(wù)，然后保理公司通過(guò)借貸平臺(tái)將應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓給平臺(tái)投資人，到期后保理公司收回融資本息，并支付投資人本息。一旦借貸平臺(tái)充當(dāng)一個(gè)放貸人的角色進(jìn)行資金收集，其就有可能構(gòu)成非法集資行為，而集資行為一旦違反國(guó)家的金融管理秩序，同時(shí)具備《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》規(guī)定的構(gòu)成非法吸收公眾存款罪的四項(xiàng)條件，將觸犯非法吸收公眾存款罪，保理公司則將有可能因共同犯罪被以非法吸收公眾存款罪追究責(zé)任。

目前，盈辯護(hù)刑事團(tuán)隊(duì)在辦的劉某某等非法吸收公眾存款一案的運(yùn)作模式與前述保理公司的運(yùn)作模式正是如出一轍。保理公司的應(yīng)收賬款收益權(quán)在某地方金交所被作為理財(cái)產(chǎn)品銷售，公安機(jī)關(guān)以非法吸收公眾存款罪立案?jìng)刹椤?/P>

相關(guān)法律規(guī)范：《中華人民共和國(guó)刑法》第一百七十六條：非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬(wàn)元以上二十萬(wàn)元以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬(wàn)元以上五十萬(wàn)元以下罰金。
單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。

《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》對(duì)非法吸收公眾存款罪做了進(jìn)一步的解釋，規(guī)定同時(shí)具備下列四個(gè)條件的，除刑法另有規(guī)定的以外，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為刑法第一百七十六條規(guī)定的“非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款”：

（一）未經(jīng)有關(guān)部門依法批準(zhǔn)或者借用合法經(jīng)營(yíng)的形式吸收資金；
（二）通過(guò)媒體、推介會(huì)、傳單、手機(jī)短信等途徑向社會(huì)公開宣傳；
（三）承諾在一定期限內(nèi)以貨幣、實(shí)物、股權(quán)等方式還本付息或者給付回報(bào)；
（四）向社會(huì)公眾即社會(huì)不特定對(duì)象吸收資金。

未向社會(huì)公開宣傳，在親友或者單位內(nèi)部針對(duì)特定對(duì)象吸收資金的，不屬于非法吸收或者變相吸收公眾存款。

7. 【非國(guó)家工作人員受賄罪】

商業(yè)保理公司的工作人員在保理業(yè)務(wù)往來(lái)中，有可能被利益誘惑，非法收受客戶的“答謝費(fèi)”等，將可能觸及非國(guó)家工作人員受賄罪。

在車曉東非國(guó)家工作人員受賄罪一案中（（2019）冀1121刑初37號(hào)）被告人車曉東作為保理公司工作人員，在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，利用職務(wù)上的便利，違反國(guó)家規(guī)定，收取“答謝費(fèi)”歸個(gè)人所有，數(shù)額巨大，被法院以非國(guó)家工作人員受賄罪判處之。

相關(guān)法律規(guī)范：《中華人民共和國(guó)刑法》第一百六十三條：公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員利用職務(wù)上的便利，索取他人財(cái)物或者非法收受他人財(cái)物為他人謀取利益，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役，數(shù)額巨大的，處五年以上有期徒刑，可以并處沒(méi)收財(cái)產(chǎn)。

公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員在經(jīng)濟(jì)往來(lái)中，利用職務(wù)上的便利，違反國(guó)家規(guī)定，收受各種名義的回扣、手續(xù)費(fèi)，歸個(gè)人所有的，以前款的規(guī)定處罰。
二、保理行業(yè)的刑事風(fēng)險(xiǎn)防控

1.對(duì)外部的風(fēng)險(xiǎn)防控

上面提到的騙取貸款和票據(jù)承兌罪、詐騙罪、合同詐騙罪、虛開發(fā)票罪的犯罪被害人都是保理銀行或者商業(yè)保理公司，因此，從外部來(lái)講，銀行和商業(yè)保理公司存在巨大的商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)。風(fēng)險(xiǎn)與收益同在，銀行或者保理公司不能因噎廢食，要想避免類似的風(fēng)險(xiǎn)，需要從以下幾個(gè)方面做好防范措施。

（一）審慎選擇客戶

    銀行選擇保理業(yè)務(wù)客戶的時(shí)候應(yīng)盡量選擇履約能力強(qiáng)、商業(yè)信譽(yù)較好的客戶，關(guān)聯(lián)企業(yè)之間的交易比較復(fù)雜，其潛在風(fēng)險(xiǎn)更加隱蔽，因此要通過(guò)對(duì)買賣雙方交易信給的審查，判斷其上下游企業(yè)之間的交易及結(jié)算方式是否正常。應(yīng)盡量選擇非關(guān)聯(lián)企業(yè)交易的客戶。

（二）加強(qiáng)貸前審查，確保貿(mào)易背景的真實(shí)性

保理業(yè)務(wù)人員應(yīng)盡量根據(jù)有關(guān)規(guī)定，認(rèn)真買賣雙方基礎(chǔ)交易的真實(shí)性，應(yīng)對(duì)保理業(yè)務(wù)的申請(qǐng)人提交的基礎(chǔ)買賣合同、發(fā)票、貨運(yùn)質(zhì)檢單據(jù)的真實(shí)性、合法性進(jìn)行審查。對(duì)長(zhǎng)期合作的客戶，應(yīng)做到定期的進(jìn)行調(diào)查，分析客戶的經(jīng)營(yíng)周期，應(yīng)收賬款等情況，確保客戶有履約能力及真實(shí)的基礎(chǔ)交易行為。

2. 對(duì)內(nèi)部的風(fēng)險(xiǎn)防控

非國(guó)家工作人員受賄罪、違法發(fā)放貸款罪的發(fā)生都是因銀行內(nèi)部人員的守法意識(shí)不強(qiáng)，道德素養(yǎng)不高等原因，為了有效的防范保理業(yè)務(wù)的風(fēng)險(xiǎn)，有必要從內(nèi)部工作人員的自身防范抓起。首先要加強(qiáng)工作人員的法律培訓(xùn)，增強(qiáng)他們的風(fēng)險(xiǎn)防范意識(shí)，從而盡量防止欺詐性交易的發(fā)生。其實(shí)要加強(qiáng)業(yè)務(wù)能力培訓(xùn)，應(yīng)對(duì)復(fù)雜的保理業(yè)務(wù)中存在的問(wèn)題。具體來(lái)說(shuō)銀行或者保理公司要從以下幾個(gè)方面做好內(nèi)部保理業(yè)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)防范：制定詳細(xì)規(guī)范的業(yè)務(wù)管理辦法和操作流程，明確人員職責(zé)與風(fēng)險(xiǎn)政策；建立并完善內(nèi)部審計(jì)監(jiān)督和風(fēng)險(xiǎn)評(píng)估制度，定期評(píng)定制度和政策的有效性；配備專職的法律人員，加強(qiáng)對(duì)合同內(nèi)容、條款及履約合理有效性的審查；加強(qiáng)業(yè)務(wù)培訓(xùn)，建立專業(yè)人才隊(duì)伍，提高經(jīng)辦人員業(yè)務(wù)技能，規(guī)范操作行為。

總之，保理業(yè)務(wù)和信用證這些業(yè)務(wù)都是一樣，注意交易的虛假性導(dǎo)致保理中應(yīng)收賬款和文件是偽造的虛假的，貿(mào)易單據(jù)的虛假性例如虛假的發(fā)票，造假的目標(biāo)是為了騙取融資導(dǎo)致整個(gè)融資性交易都是虛假的，銀行應(yīng)當(dāng)要注意的是銀行職員有沒(méi)有參與或者有沒(méi)有明知，如果銀行職員參與或明知到還可能涉及到的金融犯罪，導(dǎo)致銀行損失錢財(cái)，銀行可能還要承擔(dān)一部分損失以及其他民事后果、行政上遭受處罰的后果即可能受到監(jiān)管者的處罰甚至吊銷執(zhí)照。面對(duì)復(fù)雜的商業(yè)環(huán)境，保理銀行及商業(yè)保理公司必須做好風(fēng)險(xiǎn)防控，保障自身利益不受損失。