文章導(dǎo)讀大綱
1.商業(yè)保理合同性質(zhì)解析
2.商業(yè)保理合同成立與生效法律實(shí)務(wù)
3.商業(yè)保理電子合同解析
4.保理合同審查要點(diǎn)
5.簽訂保理合同注意事項(xiàng)

法律關(guān)系的準(zhǔn)確界定是裁判和解決商業(yè)保理合同糾紛的前提，商業(yè)保理合同具有突出的商業(yè)慣例特點(diǎn)，由于商業(yè)保理社會實(shí)踐的復(fù)雜性，各種功能排列組合衍生出不同的法律特性，給商業(yè)保理合同的法律關(guān)系認(rèn)定帶來了挑戰(zhàn)。

一、商業(yè)保理合同性質(zhì)解析

保理合同并非《合同法》規(guī)定的有名合同，根據(jù)一般認(rèn)識，可對商業(yè)保理合同作如下定義:保理合同是債權(quán)人、保理商等平等民事主體之間以保理商受讓應(yīng)收賬款并向債權(quán)人提供應(yīng)收賬款融資、管理、催收、壞賬擔(dān)保等內(nèi)容而達(dá)成的設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。
由于認(rèn)識角度及出發(fā)點(diǎn)不同，在商業(yè)保理合同的性質(zhì)認(rèn)定過程中，存有較大的爭議，主要存在三派觀點(diǎn)。

  (一)委托代理說
此類觀點(diǎn)認(rèn)為，商業(yè)保理和托收一樣，都是債權(quán)人與保理商之間的一種委托代理關(guān)系。債權(quán)人和保理商之間存在代理關(guān)系，保理商受債權(quán)人的委托，以自己的名義追償貨款，在買家不履行債務(wù)時，保理商負(fù)責(zé)追償，并按照債權(quán)人和出口保理商的協(xié)議向債權(quán)人支付款項(xiàng)，這與大陸法的間接代理和普通法的隱名代理相似。例如,英國的Factors Act(1889)就將保理視為具有商事代理的性質(zhì);又如，加拿大《1982年保理商法》參照英國Factors Act(1889)也將保理商局限于代理人，規(guī)定保理商可以經(jīng)過委托人同意處分貨物、通過質(zhì)押貨物進(jìn)行融資，但是保理商的一切行為都不得超出委托人的指示和授權(quán)。

 (二)債權(quán)質(zhì)押說
此類觀點(diǎn)認(rèn)為，保理業(yè)務(wù)是債權(quán)人向保理商申請借款，并以債權(quán)人對買家持有的債權(quán)出質(zhì)給保理商作為擔(dān)保。各國立法大都允許以應(yīng)收賬款設(shè)立質(zhì)押，例如《德國民法典》規(guī)定:“對請求給付的權(quán)利的質(zhì)權(quán)”;我國臺灣地區(qū)《民法典》規(guī)定:“可讓與之債權(quán)及其他權(quán)利均得為質(zhì)權(quán)之標(biāo)的物”。聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會編寫的《擔(dān)保交易立法指南》指出，許多財產(chǎn)權(quán)雖無擔(dān)保權(quán)之名，但卻具有擔(dān)保功能，這些財產(chǎn)權(quán)包括:為擔(dān)保目的而轉(zhuǎn)讓有形資產(chǎn)的所有權(quán);為擔(dān)保目的而轉(zhuǎn)讓應(yīng)收款以及各種形式的保留所有權(quán)，因此，建議擔(dān)保交易立法應(yīng)管轄具備擔(dān)保功能的各種交易,并將保理作為《擔(dān)保交易立法指南》涵蓋的融資做法實(shí)例。
我國財政部頒布的《關(guān)于企業(yè)與銀行等金融機(jī)構(gòu)之間從事應(yīng)收債權(quán)融資等有關(guān)業(yè)務(wù)會計處理的暫行規(guī)定》（財會[2003]14號）規(guī)定:“企業(yè)在出售應(yīng)收債權(quán)的過程中如附有追索權(quán)，即在有關(guān)應(yīng)收債權(quán)到期無法從買家處收回時，銀行有權(quán)利向出售應(yīng)收債權(quán)的企業(yè)追償，或按照協(xié)議約定，企業(yè)有義務(wù)按照約定金額自銀行等金融機(jī)構(gòu)回購部分應(yīng)收債權(quán)，應(yīng)收債權(quán)的壞賬風(fēng)險由售出應(yīng)收債權(quán)的企業(yè)負(fù)擔(dān)。在這種情況下，應(yīng)按本規(guī)定中關(guān)于對以應(yīng)收債權(quán)為質(zhì)押取得借款的會計處理原則執(zhí)行”。我國目前的《民事案件案由規(guī)定》沒有保理合同糾紛這類案由，法院立案時確定的案由多為金融借款合同糾紛，部分法院判決認(rèn)定名為保理，實(shí)為借貸在一定程度上佐證了這派觀點(diǎn)。

   (三)債權(quán)轉(zhuǎn)讓說
此類觀點(diǎn)認(rèn)為，商業(yè)保理是債權(quán)人向保理商轉(zhuǎn)讓其對買家的應(yīng)收賬款債權(quán)，保理商向債權(quán)人支付一定金額的對價，保理商替代債權(quán)人成為新的債權(quán)人。為適應(yīng)商品經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，源于羅馬法的債權(quán)轉(zhuǎn)讓制度為各國民法所承表�！斗▏穹ǖ洹返�1689-1701條共13條規(guī)定了債權(quán)及其他無形權(quán)利的轉(zhuǎn)移,《德國民法典》第398-419條共22條規(guī)定了債權(quán)的轉(zhuǎn)移和債務(wù)的承擔(dān);《意大利民法典》第1538-1548條共11條規(guī)定了債權(quán)和其他權(quán)利的讓與，此外，《荷蘭民法典》和《日本民法典》都規(guī)定了債的轉(zhuǎn)移。我國部分學(xué)者提倡保理的債權(quán)轉(zhuǎn)讓性質(zhì)，例如，黃斌(2007)認(rèn)為保理商向供貨商提供融資的前提是供貨商向保理商轉(zhuǎn)讓債權(quán),轉(zhuǎn)讓債權(quán)是保理的主要業(yè)務(wù)，其他業(yè)務(wù)都是債權(quán)轉(zhuǎn)讓的產(chǎn)物，應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓是國際保理業(yè)務(wù)法律關(guān)系的核心。

二、商業(yè)保理合同成立與生效法律實(shí)務(wù)

根據(jù)我國的《合同法》，商業(yè)保理合同屬于種無名合同，即《合同法》明確規(guī)定的十五類合同類型以外的合同類型。同其他類型的合同一樣，商業(yè)保理合司也受到《合同法》的調(diào)整和約束。合同的成立與生效，在《合同法》中是兩個不同的概念，兩者既有區(qū)別,又有聯(lián)系。最大的區(qū)別就在于合同成立并非意味著合同一定生效，最大的聯(lián)系就是合同生效以合同成立為前提條件。兩者在法律實(shí)踐中也是非常容易產(chǎn)生爭議的地方。在商業(yè)保理合同的法律實(shí)務(wù)中，也會遇到需要鑒別保理合同以及擔(dān)保合同等相關(guān)從合同等是否成立或生效的情況。因此，區(qū)分合同的成立與生效在商業(yè)保理合同的實(shí)務(wù)操作中有著較為重要的意義。

(一)合同的成立
所謂合同的成立，是指訂立合同的各方當(dāng)事人對于合同條款協(xié)商一致，也稱為合意。其構(gòu)成要件有兩個:第一，締約主體存在雙方或多方當(dāng)事人，合同必須存在兩個以上利益不同的主體，合同必須具有雙方或多方當(dāng)事人，只有一方無法成立合同;第二，當(dāng)事人必須達(dá)成合意，當(dāng)訂立合同的各方當(dāng)事人達(dá)成合意時，即可認(rèn)為合同成立。
我國《合同法》對于合同的成立的主要規(guī)定有:
(1)當(dāng)事人訂立合同采取要約、承諾方式。要約是希望和他人訂立合同的查思表示。承諾是受要約人同意要約的意思表示。承諾通知到達(dá)要約人時生效。承諾生效時合同成立。
(2)當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。
(3)當(dāng)事人采用信件、數(shù)據(jù)電文等形式訂立合同的，可以在合同成立之前要求簽訂確定書,簽訂確定書時合同成立。
(4)法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。
以上是《合同法》中規(guī)定的合同成立的幾種基本情形。依據(jù)法律規(guī)定，合同的訂立可以采取口頭形式、書面形式或其他形式。由于商業(yè)保理合同是一種較為復(fù)雜的合同類型，采取簽訂合同書的書面形式更為現(xiàn)實(shí)，也更能保護(hù)合同當(dāng)事人以及約束合同相對方。
因此，在實(shí)務(wù)中，商業(yè)保理合同及其各類附件、從合同普遍采用書面形式訂立。《合同法》規(guī)定:“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。”因此，采用書面形式的商業(yè)保理合同自合同當(dāng)事人在合同書上簽字或蓋章時成立。

(二)合同的生效
合同生效是指已經(jīng)成立的合同發(fā)生了拘束當(dāng)事人的法律效力，一般來說，依法成立的合同，自成立時生效，但并非所有合同都是一成立即生效的。集此合同是否能夠產(chǎn)生法律上的約束力，還需要成就一定的條件。也有某些合同、因違反法律法規(guī)或損害國家、公共利益等無法產(chǎn)生效力，因此，合同的生效可以分為三種類型，即合同成立時即生效.合同滿足生效要件后生效和合問無效。
1.滿足生效要件后生效的合同
根據(jù)《合同法》，合同的生效要件主要分為對效力待定合同的追認(rèn)、法律規(guī)定的登記、審批等生效手續(xù)以及約定生效三種情形。
(1)效力待定是指在合同成立后，是否發(fā)生效力尚不確定，有待于其他行為或事實(shí)使之確定的合同。關(guān)于效力待定合同，《合同法》中規(guī)定了如下幾種情形、
第一，限制民事行為能力人訂立的合同。與限制民事行為能力人簽訂的合同無法立即生效，需要經(jīng)過其法定代理人追認(rèn)后,才能生效。根據(jù)《民法通則》，限制民事行為能力人是指十周歲以上的未成年人以及不能完全辨認(rèn)自已行為的精神病人。而未成年人是指十八周歲以下的公民，但十六周歲以上不滿十八周歲的公民，以自己的勞動收人為主要生活來源的，可以視為完全民事行為能力人。
第二，行為人沒有代理權(quán)超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同。與前述無權(quán)代理人簽訂的合同，因代理人缺乏相應(yīng)代理權(quán)而存在瑕疵，無法生效，需要經(jīng)被代理人追認(rèn)后才能生效。但也需要注意，如果與無權(quán)代理人簽訂合同的相對方有理由相信行為人有代理權(quán)，該代理行為仍然能夠生效，這是法律對善意第三人的保護(hù)，被稱為表見代理。
第三，無處分權(quán)人訂立的處分他人財產(chǎn)的合同。與無權(quán)處分財產(chǎn)之人訂立財產(chǎn)的處分合同，該合同無法立即生效，需要財產(chǎn)的權(quán)利人進(jìn)行追認(rèn)，或者合同簽訂后無權(quán)處分人取得處分權(quán)后，合同才能生效。
上述三種類型的合同都屬于效力待定合同，需要得到追認(rèn)后才能生效。如無法得到追認(rèn)，合同就不發(fā)生效力。
 (2)《合同法》規(guī)定:“法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，依照其規(guī)定。”此類合同成立后，需要經(jīng)過法定的審批或登記手續(xù)才能生效。這類合同并不多見，現(xiàn)在主要有中外合資企業(yè)的合資合同、中外合作企業(yè)的合作合同等。
 (3)約定生效條件所對應(yīng)的合同有附條件生效合同及附期限生效合同。附條件生效合同是指當(dāng)事人在合同中約定一定的條件，當(dāng)條件成就時合同生效。附期限生效合同是指當(dāng)事人在合同中約定一定的期限，當(dāng)期限屆滿時合同生效。同樣，合同的失效也可以約定附條件和附期限，條件成就或期限屆滿時合同失效。需要注意的是，《合同法》也規(guī)定，當(dāng)事人為自己的利益不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就的，視為條件已成就;不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就的，視為條件不成就。
2. 無效的合同
我國《合同法》規(guī)定:有下列情形之一的，合同無效。
(1)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;
(2)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;
(3)以合法形式掩蓋非法目的;
(4)損害社會公共利益;
(5)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定;
(6)合同中的下列免責(zé)條款無效:一是造成對方人身傷害的;二是因故意或者重大過失造成對方財產(chǎn)損失的。
應(yīng)當(dāng)注意，僅僅超越經(jīng)營范圍而訂立的合同，并不會被認(rèn)定無效。我國立法對此有一個態(tài)度轉(zhuǎn)化的過程，傳統(tǒng)上認(rèn)為，企業(yè)法人的民事行為能力是由其核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍決定的，《民法通則》規(guī)定:“企業(yè)法人應(yīng)當(dāng)在核準(zhǔn)登記的經(jīng)營范圍內(nèi)從事經(jīng)營�！彪S著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，我國法律對于商事主體經(jīng)營范圍的限制越來越少，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(一)》第十條明確規(guī)定:“當(dāng)事人超越經(jīng)營范圍訂立合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無效。”
由于商業(yè)保理合同沒有法律強(qiáng)制性生效條件，一般來說，自成立之日起生效。但為了防止發(fā)生合同效力待定或無效的情形，商業(yè)保理公司應(yīng)在簽署前對基礎(chǔ)交易作事前的盡職調(diào)查。當(dāng)然，保理商也可以視具體情況約定生效條件或生效期限。

(三)禁止轉(zhuǎn)讓約定對保理合同效力的影響
根據(jù)合同自由原則，當(dāng)事人可以在不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定和公序良俗的前提下，自由地約定合同的內(nèi)容。因此，當(dāng)事人在合同中也可以特別約定禁止相對方轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利的內(nèi)容。禁止權(quán)利轉(zhuǎn)讓的第三人范圍可以是泛指，即約定合同權(quán)利不得讓與一切他人;也可以是特指，即指明合同權(quán)利不得讓與某些人。當(dāng)事人可以約定在合同整個有效期內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓合同權(quán)利，也可以約定合同權(quán)利在一定期間內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。
 我國《合同法》第七十九條規(guī)定,按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的債權(quán)不得全部或者部分轉(zhuǎn)讓給第三人，違反《合同法》第七十九條規(guī)定的保理合同，我國司法實(shí)踐中曾有判例認(rèn)定為無效合同。
對于禁止權(quán)利轉(zhuǎn)讓約定的效力，各國法律的態(tài)度不同，計有三種立法模式:一是禁止轉(zhuǎn)讓的約定對第三人絕對無效;二是禁止轉(zhuǎn)讓的約定對第三人絕對有效;三是禁止轉(zhuǎn)讓的約定可以對抗惡意第三人，但不得對抗善意第三人。

三、電子合同

(一)電子合同的概念
國際上尚無被普遍接受的電子合同定義,而是更注重對數(shù)據(jù)電文或電子方式這一合同形式的表述。
(1)電子合同是電子合同的特征中部主體的當(dāng)事人雙方或多方實(shí)施的民事法律行為。
(2)電子合同是當(dāng)事人設(shè)立、變更或終止財產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。電子公司調(diào)整的財產(chǎn)性民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的范圍相當(dāng)廣泛。
根據(jù)《電子商務(wù)示范法》第一條注解的說明，商業(yè)性質(zhì)的關(guān)系包括但不限于下列交易:供應(yīng)或交接貨物和服務(wù)的任何貿(mào)易交易分銷協(xié)議、商業(yè)代表或代理、客賬代理、租賃，工廠建造、咨詢、工程設(shè)計、許可貿(mào)易投資、融資銀行業(yè)務(wù)、保險、開發(fā)協(xié)議和特許、合管或其他形式的工業(yè)和商業(yè)合作以及空中海上鐵路或公路的客貨運(yùn)輸，
(3)電子合同關(guān)系主要發(fā)生在網(wǎng)頁經(jīng)營者和網(wǎng)絡(luò)終端用戶之間，另外部分發(fā)生在依靠網(wǎng)絡(luò)平臺進(jìn)行交易的終端用戶之間。
(4)電子合同的設(shè)立、變更終止是通過應(yīng)用電子管理和數(shù)據(jù)交換系統(tǒng)而完成的，既包括在線交易，也包括線下交易。

(二)電子合同的訂立形式
(1)點(diǎn)擊合同�；ヂ�(lián)網(wǎng)上的電子合同,往往是電子商務(wù)企業(yè)和網(wǎng)站事先草擬的格式合同，其中包括其與用戶之間所有一般性的權(quán)利和義 務(wù),用戶只需要點(diǎn)擊相關(guān)按鈕作出承諾，即發(fā)送數(shù)據(jù)電文，從而成立一份合同，這類合同稱為點(diǎn)擊合同。點(diǎn)擊合同被認(rèn)為是電子化的格式合同，這也是在互聯(lián)網(wǎng)上開展保理業(yè)務(wù)的商業(yè)保理企業(yè)廣泛采用的合同形式。
(2)以EDI方式訂立的合同。EDI 是electronic data interchange的縮寫、中文譯為電子數(shù)據(jù)互換，是一種在公司之間傳輸訂單、發(fā)票等作業(yè)文件的電子化手段，它通過網(wǎng)絡(luò)通信將貿(mào)易、運(yùn)輸、保險、銀行和海關(guān)等行業(yè)信息，用一種國際公認(rèn)的標(biāo)準(zhǔn)格式實(shí)現(xiàn)各有關(guān)部門或公司之間的數(shù)據(jù)交換與處理。
(3)以E-mail電報電傳、傳真等方式訂立的合同。

(三)承認(rèn)電子合同效力的判斷
標(biāo)準(zhǔn)電子合同是合同的特殊形態(tài)，因電子數(shù)據(jù)以電子形式保存，易篡改、易刪節(jié)且不留痕跡等技術(shù)特點(diǎn)，使電子合同內(nèi)容的穩(wěn)定性、可信性顯著區(qū)別于傳統(tǒng)合同，電子合同發(fā)展的現(xiàn)實(shí)需求與各國傳統(tǒng)的合同法律的固有規(guī)則(如國內(nèi)外法律名對一些合同、單據(jù)規(guī)定了書面形式的特殊要求)產(chǎn)生了沖突，如何從立法上和技術(shù)上對電子合同的法律效力作出符合法律及電子商務(wù)實(shí)際的規(guī)制，是全球性的重大法律課題。
聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子商務(wù)示范法》提出了承認(rèn)電子合同效力的幾個判斷標(biāo)準(zhǔn)。
(1)對于電子合同滿足“書面形式”要求的問題，《電子商務(wù)示范法》第六條規(guī)寧“如果法律要求信息須采取書面形式，則假如一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文所含信息能夠調(diào)取以備日后查用，即滿足了前述的法律要求�！�
(2)對于電子合同滿足“本人簽名”要求的問題,《電子商務(wù)示范法》第七條第(一)款規(guī)定:“若法律要求有一人簽字，這對一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文而言， 倘若情況如下，則滿足了前述的法律要求:
①使用了一種方法，鑒定了該人身份，并表明該人認(rèn)可數(shù)據(jù)電文內(nèi)含的內(nèi)容;
②從所有各種情況看來，包括依任何相關(guān)協(xié)議，所用方法可靠，對生產(chǎn)或傳遞數(shù)據(jù)電文之目的而言亦屬于適當(dāng)。”
(3)對于電子合同滿足“原件”要求的問題，《電子商務(wù)示范法》第八條規(guī)定:“若法律要求信息須以其原始形式展現(xiàn)或保存，倘若情況如下，則滿足了前述的法律要求:
①有辦法可靠地保證自信息首次以其最終形式生成，作為一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文或充當(dāng)其他用途之時起，該信息保持了完整性;
②若要求信息展現(xiàn)，可將該信息顯示給觀看信息的人�！�

(四)電子合同的操作原理
電子合同主要由合同條款和電子簽名組成，在電子化的商業(yè)保理業(yè)務(wù)過程中，合同條款基本都是格式條款，由互聯(lián)網(wǎng)電子交易平臺提供，合同的簽署主體通過電腦、手機(jī)等終端點(diǎn)擊確認(rèn)的方式完成數(shù)據(jù)電文的簽署，其工作原理如下表4- 1所示:
(五)電子合同的成立
電子合同成立過程中的要約、承諾都以數(shù)據(jù)電文的形式傳輸與儲存，因此具有別于傳統(tǒng)合同法律的特殊之處，以下以大麥理財網(wǎng)上發(fā)售的保理產(chǎn)品為例，說明點(diǎn)擊合同的訂立過程;
1.點(diǎn)擊合同之要約邀請
以大麥理財網(wǎng)( www. damailicai. com)掛牌的深圳國投商業(yè)保理有限公司的“立白企業(yè)集團(tuán)應(yīng)付賬款保理債權(quán)項(xiàng)目一6”為例,用戶首先需進(jìn)行注冊、進(jìn)入注冊頁面后，用戶可填人注冊信息、點(diǎn)擊打開《注冊協(xié)議》、“V”選“我已閱讀并同意大麥理財《注冊協(xié)議》”后點(diǎn)擊“提交注冊”按鍵完成注冊。為收件時間: (b)如果收件人并未指定某-信息 系統(tǒng)，則以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任一信息系統(tǒng)的時間為收到時間�！�
2.電子合同的要約
電子合同的承諾是受要約人發(fā)出同意要約之意思表示，承諾生效則合同成立。點(diǎn)擊合同作為項(xiàng)電子 化的格式合同，相比于一般的電子合同，應(yīng)更加關(guān)注其是否具備了讓相對人知曉和理解其全部內(nèi)容的條件:
 (1)點(diǎn)擊合同應(yīng)提示相對人注意，此提示應(yīng)達(dá)到合理程度:
一是提示方法應(yīng)足以使相對人注意到其存在;
二是表現(xiàn)形式應(yīng)足以使相對人知道它是合同條款;
三是提示的時間應(yīng)在相對人發(fā)出承諾之前;
四是提示注意的程度應(yīng)足以使得一個具有一般注意力的相同或類似的相對方產(chǎn)生注意的程度。
(2)點(diǎn)擊合同應(yīng)保證相對方有閱讀和理解的機(jī)會和時間。點(diǎn)擊合同應(yīng)保證相對方有機(jī)會(如:不能不合理的使用生僻或晦澀的語言或文字)和有時間(如:不能不合理地限定閱讀時間)去閱讀和理解合同的每一個條款，然后才做出是否訂立合同的決定。
仍以“立白企業(yè)集團(tuán)應(yīng)付賬款保理債權(quán)項(xiàng)目一6”為例，用戶通過大麥理財官方網(wǎng)站相關(guān)頁面，輸人“投資金額”和“交易密碼”并點(diǎn)擊“立即投資”按鈕的方式，即作出了與深圳安投惠融互聯(lián)網(wǎng)金融服務(wù)有限公司簽訂《應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓合同》的要約。
3. 點(diǎn)擊合同的要約撤回
要約的撤回，是指要約生效之前，要約人使其不發(fā)生法律效力的意思表示，《合同法》規(guī)定:“撤回要約的通知應(yīng)在要約到達(dá)受要約人之前或與要約同時到達(dá)受要約人�！彪娮由虅�(wù)中，數(shù)據(jù)電文在信息系統(tǒng)之間的傳遞幾乎沒有遲延,通常來說要約的撤回很難實(shí)現(xiàn)，有人認(rèn)為撤回要約在電子商務(wù)環(huán)境中是不可能的，但另一種觀點(diǎn)認(rèn)為，電子要約的撤 回雖然困難，但并非絕對不可能，在網(wǎng)絡(luò)擁擠或機(jī)器故障的情況下,數(shù)據(jù)電文有可能遲延送達(dá)，使得撤回要約的通知有可能先行或同步送達(dá)受要約人，目前學(xué)術(shù)界對此尚無定論。但因大麥理財網(wǎng)上用戶并無“取消投資”的按鍵選型，事實(shí)上用戶無法完成撤回要約的行為。
4. 點(diǎn)擊合同之要約撤銷
要約的撤銷，是一項(xiàng)使生效的要約歸于無效的重要的單方法律行為�！逗贤ā返谑藯l規(guī)定“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人�！�
電子合同中，若以電子郵件方式訂立合同，則在受要約人回復(fù)郵件之前可以撤銷。若以大麥理財類的互聯(lián)網(wǎng)點(diǎn)擊合同而論，在用戶點(diǎn)擊“立即投資”之后，同樣因網(wǎng)頁并未提供“取消投資”的按鍵選型，導(dǎo)致用戶事實(shí)上無法完成法律意義上的撤銷要約。

  (六)電子合同成立的時間和地點(diǎn)
1.電子合同的成立時間
我國《合同法》采取承諾到達(dá)主義,承諾到達(dá)要約人時承諾生效，而承諾生效時合同成立。在電子合同的訂立過程中，因數(shù)據(jù)電文的“發(fā)出”和“到達(dá)”是在計算機(jī)系統(tǒng)和互聯(lián)網(wǎng)上傳輸，不具有一般意義上的“可視性”，故需通過立法予以明定。
聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子商務(wù)示范法》第十五條第(一)款規(guī)定:“除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，一項(xiàng)數(shù)據(jù)電文的發(fā)出時間以它進(jìn)入發(fā)端人或代表發(fā)端人發(fā)送數(shù)據(jù)電文的人的控制范圍之外的某一信息系統(tǒng)的時間為準(zhǔn)�！蓖瑫r，該法第十五條第(二)款規(guī)定:“除非發(fā)端人與收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文的收到時間按下述辦法確定:
 (a)如果收件人為接收數(shù)據(jù)電文而指定了某一信息系統(tǒng)，以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該指定信息系統(tǒng)的時間為收到時間;如果數(shù)據(jù)電文發(fā)給了收件人的一個信息系統(tǒng)，但不是指定的信息系統(tǒng)，則以收件人檢索到該數(shù)據(jù)電文的時間為收件時間:
(b)如果收件人并未指定某-信息 系統(tǒng)，則以數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任一信息系統(tǒng)的時間為收到時間�！�
我國《合同法》第十六條第二款和《電子簽名法》第十一條第款建立了我國數(shù)據(jù)電文發(fā)出時間和到達(dá)時間的法律規(guī)則:“數(shù)據(jù)電文進(jìn)入發(fā)端人控制之外的某個信息系統(tǒng)的時間，視為該數(shù)據(jù)電文的發(fā)送時間”、“收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入該特定系統(tǒng)的時間，視為該數(shù)據(jù)電文的接收時間;未指定特定系統(tǒng)的，數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為該數(shù)據(jù)電文的接收時間”。點(diǎn)擊合同中，受要約人一旦作出承諾，數(shù)據(jù)電文瞬間發(fā)出并到達(dá)要約人，合同即告成立。
2.電子合同的成立地點(diǎn)
我國《合同法》采取承諾到達(dá)主義，承諾到達(dá)要約人時，承諾生效，而承諾生效的地點(diǎn)為合同成立的地點(diǎn)。在電子合同的訂立過程中，承諾生效的地點(diǎn)與承諾生效的時間也需通過立法予以明定。
聯(lián)合國國際貿(mào)易法委員會《電子商務(wù)示范法》第十五條第(四)款規(guī)定:“除非發(fā)端人和收件人另有協(xié)議，數(shù)據(jù)電文應(yīng)以發(fā)端人設(shè)有營業(yè)地的地點(diǎn)視為共發(fā)出地點(diǎn)，而以收件人設(shè)有營業(yè)地的地點(diǎn)視為其收到地點(diǎn)。如果發(fā)端人或收件人有一個以上的營業(yè)地，應(yīng)以對基礎(chǔ)交易具有最密切關(guān)系的營業(yè)地為準(zhǔn)，如果并無任何基礎(chǔ)交易，則依其主要的營業(yè)地為準(zhǔn);如果發(fā)端人或收件人沒有營業(yè)地，則以其慣常居住地為準(zhǔn)。’
我國《電子簽名法》也直接規(guī)定了合同成立的地點(diǎn)，即“發(fā)件人的主營業(yè)地為數(shù)據(jù)電文的發(fā)送地點(diǎn)，收件人的主營業(yè)地為數(shù)據(jù)電文的接收地點(diǎn)。沒有主營業(yè)地的,其經(jīng)常居住地為發(fā)送或接收地點(diǎn)”。
 用戶成功注冊后，可以通過投資列表選擇投標(biāo)標(biāo)的，點(diǎn)擊進(jìn)入該投資標(biāo)的項(xiàng)目介紹頁面。用戶通過下拉滑動條瀏覽該項(xiàng)目的“基礎(chǔ)描述”“保理信息”“風(fēng)險保障”“投資記錄”等信息。信息顯示:深圳國投商業(yè)保理有限公司與原始債權(quán)人已簽訂合同號為《GTBL- JJWL- 201411》的保理合同，受讓原始債權(quán)人對廣州立白企業(yè)集團(tuán)有限公司的應(yīng)收賬款債權(quán)，并已在中國人民銀行征信系統(tǒng)辦理了轉(zhuǎn)讓登記。現(xiàn)深圳國投商業(yè)保理有限公司將上述部分應(yīng)收賬款債權(quán)轉(zhuǎn)讓給用戶，項(xiàng)目規(guī)模20萬，年化收益10. 00%，年化獎勵2.00%，投資期限15天,還款方式為按天返息、到期還本,還款日期2015年4月4日，其還款來源為:①廣州立白企業(yè)集團(tuán)有限公司到期付款;②原始債權(quán)人到期強(qiáng)制性回購;③深圳國投商業(yè)保理有限公司承諾到期回購。用戶還可點(diǎn)擊打開《投資服務(wù)協(xié)議及應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓合同樣本》，瀏覽用戶與深圳安投惠融互聯(lián)網(wǎng)金融服務(wù)有限公司的《投資服務(wù)協(xié)議》樣本及用戶與深圳國投商業(yè)保理有限公司的《應(yīng)收賬款轉(zhuǎn)讓合同》樣本。

四、保理合同審查要點(diǎn)

（一）主體審查
保理商受理保理融資業(yè)務(wù)時，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格審核債權(quán)人、債務(wù)人的資信、經(jīng)營及財務(wù)狀況，分析擬做保理融資的應(yīng)收賬款情況，包括是否出質(zhì)、轉(zhuǎn)讓以及賬齡結(jié)構(gòu)等，合理判斷債務(wù)人的付款意愿、付款能力以及債權(quán)人的回購能力，審查基礎(chǔ)合同等資料的真實(shí)性與合法性。對因提供服務(wù)、承接工程或其他非銷售商品原因所產(chǎn)生的應(yīng)收賬款，或基礎(chǔ)合同雙方為關(guān)聯(lián)企業(yè)的應(yīng)收賬款，應(yīng)當(dāng)從嚴(yán)審查交易背景真實(shí)性和定價的合理性。

（二）應(yīng)收賬款
1.應(yīng)收賬款債權(quán)真實(shí)合法有效
作為保理合同中的轉(zhuǎn)讓對象，應(yīng)收賬款的合法存在是保理法律關(guān)系成立的前提之一，必須根據(jù)交易歷史記錄、發(fā)票、收貨單、運(yùn)單等進(jìn)行嚴(yán)格審查。
2.應(yīng)收賬款債權(quán)可轉(zhuǎn)讓
應(yīng)收賬款不具備《合同法》第七十九條規(guī)定的不得轉(zhuǎn)讓的情形，其中該條第二項(xiàng)“按照當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓”是審查形成應(yīng)收賬款的基礎(chǔ)合同的重點(diǎn)。未免爭議，在債務(wù)轉(zhuǎn)讓通知尤其是在債務(wù)人書面確認(rèn)通知內(nèi)容時一定要注明基礎(chǔ)合同形成的債務(wù)可轉(zhuǎn)讓。

（三）債務(wù)人對應(yīng)收賬款進(jìn)行確認(rèn)的內(nèi)容及效力
《合同法》第八十條規(guī)定，債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)通知債務(wù)人。未經(jīng)通知，該轉(zhuǎn)讓對債務(wù)人不發(fā)生效力。債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利的通知不得撤銷，但經(jīng)受讓人同意的除外。所以保理商審查債權(quán)轉(zhuǎn)讓的一個重點(diǎn)是債權(quán)人是否已經(jīng)書面通知債務(wù)人以及債務(wù)人是否書面確認(rèn)轉(zhuǎn)讓內(nèi)容。但債務(wù)人是否收到通知，不影響保理合同的效力。
1.通知人
通知須由債權(quán)人和保理商共同出具，以明確保理商應(yīng)收賬款債權(quán)人的身份。如果保理合同約定保理商單獨(dú)出具通知的，需要該通知能明確保理商身份。
2.除保理商或者債權(quán)人與債務(wù)人對債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知的形式做出約定外，幾種有效的債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知形式：
（1）債權(quán)人在債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知文件上簽章并實(shí)際送達(dá)債務(wù)人；
（2）債權(quán)人在所轉(zhuǎn)讓應(yīng)收賬款的對應(yīng)發(fā)票上明確記載了債權(quán)轉(zhuǎn)讓主體和內(nèi)容并實(shí)際送達(dá)債務(wù)人；
（3）保理商與債權(quán)人、債務(wù)人共同簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議；
（4）經(jīng)公證證明債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知已經(jīng)送達(dá)債務(wù)人，但有相反證據(jù)足以推翻公證的除外。
3.通知的內(nèi)容
需要債務(wù)人確認(rèn)的內(nèi)容至少包括應(yīng)收賬款債權(quán)數(shù)額、還款期限以及基礎(chǔ)合同、交付憑證、發(fā)票等。若內(nèi)容不完整，債務(wù)人可以對基礎(chǔ)合同項(xiàng)下應(yīng)收賬款提出異議。但債權(quán)人向保理商轉(zhuǎn)讓未來的應(yīng)收賬款債權(quán)時，債務(wù)人對應(yīng)收賬款債權(quán)進(jìn)行確認(rèn)的，不影響其行使基礎(chǔ)合同項(xiàng)下的抗辯權(quán)。
未免爭議，可以要求債務(wù)人在確認(rèn)書中明確放棄因基礎(chǔ)合同享有的對保理商的抗辯權(quán)、撤銷權(quán)，而對原債權(quán)人保留，無論該抗辯權(quán)或者抵銷權(quán)何時或者基于何種原因產(chǎn)生。

（四）基礎(chǔ)合同變更
1.有約定的從約定；
2.沒有約定的：
（1）保理商可以對保理合同內(nèi)容做出相應(yīng)變更；
（2）未經(jīng)保理商同意，債權(quán)人變更基礎(chǔ)合同的行為導(dǎo)致應(yīng)收賬款的有效性、履行期限、付款方式等發(fā)生重大變化，致使保理商不能實(shí)現(xiàn)合同目的，保理商可以向債權(quán)人主張解除保理合同并要求賠償損失，或者要求債權(quán)人依照保理合同約定承擔(dān)違約責(zé)任。債務(wù)人若未承諾不變更基礎(chǔ)合同，則不承擔(dān)因基礎(chǔ)合同變更給保理商造成損失的賠償責(zé)任，除非債權(quán)人與債務(wù)人惡意串通變更基礎(chǔ)合同，損害保理商利益。
因此，首先保理合同應(yīng)該明確未經(jīng)保理商同意債權(quán)人不得變更基礎(chǔ)合同，否則需賠償全部損失并承擔(dān)解除合同、返還全部融資本息等責(zé)任。其次債務(wù)人必須同時確認(rèn)不變更基礎(chǔ)合同，并保證若未經(jīng)同意變更則需對前述債權(quán)人責(zé)任承擔(dān)連帶責(zé)任。

（五）管轄
由于保理業(yè)務(wù)糾紛涉及保理合同糾紛和基礎(chǔ)合同糾紛。
一方面，保理商向債權(quán)人、債務(wù)人（及擔(dān)保人）或者僅向債務(wù)人（及擔(dān)保人）主張權(quán)利時屬于基礎(chǔ)合同糾紛，應(yīng)當(dāng)依據(jù)民事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，結(jié)合基礎(chǔ)合同中有關(guān)管轄的約定確定管轄。
另一方面保理商和債權(quán)人僅因保理合同的簽訂、履行等發(fā)生糾紛，按照保理合同的約定確定管轄。保理合同中無管轄約定或者約定不明確的，應(yīng)當(dāng)由被告住所地或者保理合同履行地法院管轄，保理融資款的發(fā)放地為保理合同的履行地。但保理商、債權(quán)人與債務(wù)人另有管轄約定的，按照其約定確定管轄。
由于基礎(chǔ)合同在保理合同之前形成，為了避免疏漏，一方面要在保理合同中約定管轄，另一方面通知債務(wù)人并要求債務(wù)人確認(rèn)基礎(chǔ)合同管轄與保理合同一致。管轄地一般選擇于保理商有利的地方。

（六）應(yīng)收賬款到期日與融資到期日是否必須吻合
開展保理融資業(yè)務(wù)，應(yīng)當(dāng)根據(jù)應(yīng)收賬款的付款期限等因素合理確定融資期限。應(yīng)收賬款到期日與融資到期日并不必然吻合。保理商可將應(yīng)收賬款到期日與融資到期日間的時間期限設(shè)置為寬限期。寬限期應(yīng)當(dāng)根據(jù)買賣雙方歷史交易記錄、行業(yè)慣例等因素合理確定。

（七）其他
由于公司其他部門對法律概念及保理法律關(guān)系的理解不深刻甚至有錯誤，法務(wù)部在審查保理合同時還需要及時核實(shí)基礎(chǔ)材料，比如發(fā)票、收貨單、運(yùn)單等。

五、簽訂保理合同注意事項(xiàng)

（一）核實(shí)確認(rèn)對方當(dāng)事人的主體資格：
1.合同對方為自然人：核實(shí)并復(fù)印、保存其身份證件(勿以名片代之)，確認(rèn)其真實(shí)身份及行為能力。
2.合同對方為法人： 到當(dāng)?shù)毓ど滩块T查詢其工商注冊資料并實(shí)地考察其公司情況，確定其真實(shí)性； 核實(shí)訂約人是否經(jīng)其所在公司授權(quán)委托，查驗(yàn)其授權(quán)委托書、介紹信、合同書； 簽訂合同必須加蓋對方單位公章、合同專用章。
3.合同對方為“其他組織”： 對方當(dāng)事人為個人合伙或個人獨(dú)資企業(yè)，核對營業(yè)執(zhí)照登記事項(xiàng)與其介紹情況是否一致；由合伙人及獨(dú)資企業(yè)經(jīng)辦人簽字蓋公章。 法人籌備處：確認(rèn)經(jīng)辦人身份及股東身份，加蓋法人籌備處和股東公章。
4.合同對方除加蓋公章、私章外，要親筆簽名。

（二）合同形式：
1.必須以書面形式簽訂合同。
2.采用口頭、信件、數(shù)據(jù)電文形式訂立合同的，必須簽訂確認(rèn)書并蓋章簽字。
3.倒簽合同要標(biāo)明合同背景。

（三）合同的必備條款要具體、明確：
1.當(dāng)事人名稱須真實(shí)、一致
2.合同標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價款、包裝方式要具體、明確
3.注意驗(yàn)收方法、程序和時間
4.履行方式須具體：交貨方式、結(jié)算方式
5.履行期限須確定某一時間點(diǎn)或時間段
6.盡量明確本司所在地為合同履行地
7.違約責(zé)任要量化為違約金或確定違約賠償金的計算方法
8.解決爭議辦法為協(xié)商、訴訟，約定由本司所在地法院管轄或廣州仲裁委員會仲裁。

（四）訂約前的合同義務(wù)：
1.盡協(xié)助、通知義務(wù)。
2.訂約時獲取的對方商業(yè)秘密，不得泄露和使用。

（五）對公司開出的授權(quán)委托書、介紹信、蓋章的合同書等授權(quán)性文件要跟蹤管理，出具時應(yīng)標(biāo)明合同對方名稱及授權(quán)范圍、有效期限，業(yè)務(wù)結(jié)束要及時收回。
業(yè)務(wù)人員離職要及時收回上述文件，無法收回的及時以書面形式通知相關(guān)單位并做證據(jù)保全。 發(fā)現(xiàn)業(yè)務(wù)人員在委托授權(quán)終止后仍以本司名義簽訂合同的，及時確定是否追認(rèn)；不予追認(rèn)的要以書面形式通知對方并進(jìn)行證據(jù)保全。必要時要求警方介入，追究其刑事責(zé)任。

（六）遇有重大誤解、顯失公平、受欺詐、脅迫、乘人之危訂立的合同，及時收集保全證據(jù)，在除斥期間內(nèi)行使撤銷權(quán)(即一年)。

（七）合同簽訂后，合同原件須交公司統(tǒng)一保管。

（八）合同內(nèi)容不得損害社會公共利益、不得惡意串通損害國家、集體、第三人的利益，不得含有造成對方人身傷害或因故意及重大過失造成對方財產(chǎn)損失的免責(zé)條款。

（九）合同具體介紹
1.合同是當(dāng)事人或當(dāng)事雙方之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。
2.依法成立的合同，受法律保護(hù)。廣義合同指所有法律部門中確定權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。狹義合同指一切民事合同。
3.還有最狹義合同僅指民事合同中的債權(quán)合同。
4.《中華人民共和國民法通則》第85條：合同是當(dāng)事人之間設(shè)立、變更、終止民事關(guān)系的協(xié)議。依法成立的合同，受法律保護(hù)。
5.《中華人民共和國合同法》第2條：合同是平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議�；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用其他法律的規(guī)定。

來源：本文由保理人原創(chuàng)整理自《商業(yè)保理法律實(shí)務(wù)與案例》
作者：葉正欣、萬波，找法網(wǎng)等公開網(wǎng)絡(luò)。