為你講解如何運(yùn)用取回權(quán)讓合同回歸正軌，在避免損失的同時，消除取回租賃物可能引發(fā)的后遺癥。

取回權(quán)本質(zhì)上就是一個“失去”的話題，對于出租人，行使取回權(quán)是為了防止血本無歸；對于承租人，排斥取回權(quán)，是擔(dān)心喪失分期還款及物權(quán)權(quán)益。兩害相權(quán)取其輕，為了促進(jìn)交易，取回權(quán)作為自力救濟(jì)措施還是賦予了出租人。但是，作為一項(xiàng)權(quán)利，難免存在出租人濫用或使用不當(dāng)產(chǎn)生侵權(quán)的問題。那么，如何劃定“合理”取回權(quán)行使的邊界，就成為出租人應(yīng)知應(yīng)會的必備課。

本節(jié)課將從自力取回權(quán)的設(shè)定原因、取回規(guī)則及限制三部分為大家一一分解。

1第一部分：自力取回權(quán)的設(shè)定原因

自力取回權(quán)是平衡出租人、承租人交易風(fēng)險的籌碼，目的通過利益博弈，讓承租人自覺履約。通俗講，取回權(quán)的殺傷力，讓承租人對合同到期后取得所有權(quán)，以及分期還款的可期待利益全部成為可變量。一旦承租人違約，出租人選擇取回權(quán)，將讓承租人的上述權(quán)益全部落空。所以，取回權(quán)的存在，足以發(fā)生杠桿效應(yīng)，讓失衡的交易回歸正常。

實(shí)際上，融資租賃的交易結(jié)構(gòu)及租賃物的屬性，讓取回權(quán)是命中注定。

出租人放款時，融資租賃合同項(xiàng)下的風(fēng)險就轉(zhuǎn)移給出租人了，這時候出租人關(guān)心的是資金的安全和收益。那么如何短平快的實(shí)現(xiàn)風(fēng)險控制呢？除了擔(dān)保增信因素外，很簡單，學(xué)會換位思考。承租人關(guān)心什么，就控制什么？租賃物于是變成了最佳選型，因?yàn)橥ㄟ^控制租賃物，可以讓出租人牢牢控制租賃物之上的物權(quán)權(quán)益和還款期限授信。在承租人逾期支付租金時，賦予出租人取回權(quán)以及與之相關(guān)的加速到期權(quán)的選擇權(quán)，讓出租人進(jìn)可攻退可守，并讓承租人立即或可能承受以下代價：（1）失去租賃物的使用權(quán)益及由此可能獲得的收入；（2）失去租賃物所有權(quán)；（3）兩至三年的還款周期及每期相對較少的還款額變?yōu)橐淮涡粤⒓慈~付款；（4）支付因設(shè)備取回額外產(chǎn)生的拖車和取回車輛費(fèi)用及違約金；（5）增加失信記錄。

這種博弈公式下的高違約成本，相信一定會提高承租人自覺履約的主動性或采取補(bǔ)救措施的積極性。

同時，租賃物權(quán)屬清晰、可分離，真實(shí)存在、可以產(chǎn)生收益權(quán)且可以流轉(zhuǎn)的財產(chǎn)的特征要求，也決定了取回權(quán)的可操作性。

正如我在《融租租賃法律風(fēng)險防范指南》一書中對租賃物的特征所做論述，盡管我國對租賃物的范圍規(guī)定很廣泛，但是萬變不離其宗，租賃物必須是能夠?qū)⑹褂脵?quán)從所有權(quán)中分離出來的非消耗物，因?yàn)樽赓U物所有權(quán)和使用權(quán)在合同期間長期處于分離的狀態(tài)，且承租人的目的就在于持續(xù)使用租賃物，所以租賃物必須真實(shí)存在且非消耗物。同時，租賃物應(yīng)具有合法的交易流通和投資價值，否則融資租賃的融物屬性就無從體現(xiàn)，且讓租賃物取回后無法變現(xiàn)。

因此，租賃物的屬性也決定了取回權(quán)行使的便捷性。取得回，賣得出才是出租人行使取回權(quán)的底氣。因?yàn)�，出租人看中的是流動性和資金安全，出租人取回不是為了擁有租賃物，而是讓承租人贖回，或及時變現(xiàn)彌補(bǔ)損失。

以上就是第一部分，讓大家知道取回權(quán)的設(shè)定本質(zhì)上是為了出租人在承租人違約時，通過提高承租人的違約成本，讓其權(quán)衡利弊依約履行合同。

2第二部分：租賃物的取回規(guī)則

下面咱們來說第二部分，租賃物的取回規(guī)則。取回權(quán)看上去很好，可以隨時敲打承租人不要產(chǎn)生違約的僥幸心理，但是怎么用更為精準(zhǔn)，并被法院所接受，同樣也是很多出租人關(guān)心的問題。所以，我們這一部分核心解決取回權(quán)的路徑。

（一）行使取回權(quán)≠合同解除

之所以把“使取回權(quán)≠合同解除”作為第一條，是因?yàn)檫@是一個很容易被大家誤解的話題。實(shí)踐中有人提出，只有解除合同才可以行使取回權(quán)。我對此持保留意見，因?yàn)檫@不符合出租人的交易目的。如前所述，出租人關(guān)心的資金安全和回報，而非租賃物，所以行使取回權(quán)還是為了讓承租人自覺履約，解除合同不符合出租人締約目的。

這里可以借鑒王澤鑒先生關(guān)于“保留所有權(quán)的分期買賣合同中取回權(quán)是附法定期限解除合同說”的觀點(diǎn)，即在出賣人取回標(biāo)的物時，買賣合同依然存在。須至回贖期間屆滿，買受人不為回贖時，合同關(guān)系方告解除。對應(yīng)到融資租賃合同中，設(shè)備拖回不必然導(dǎo)致承租人對租賃物使用權(quán)的喪失，即不必然導(dǎo)致融資租賃合同的根本目的不能實(shí)現(xiàn)。

認(rèn)定拖回租賃物構(gòu)成解除合同的認(rèn)識，混淆了取回制度與合同解除制度的根本區(qū)別。如果取回權(quán)的行使即導(dǎo)致合同的解除，承租人的回贖請求權(quán)就是一紙空文。這里要特別為大家說明下，取回不代表收回租賃物，這里的取回是救濟(jì)措施，不是為了解除合同，只有贖回期屆滿，出租人明確解約時，才將取回行為變成了解約后的收回。

（二）出租人的締約提示義務(wù)

融資租賃合同一般為格式合同，取回權(quán)將影響承租人平靜占有租賃物的權(quán)利，有限制承租人權(quán)利的問題，且該條款屬于締約當(dāng)事人自力救濟(jì)化解訴爭的關(guān)鍵條款，承租人享有知情權(quán)，避免該條款執(zhí)行時雙方不必要的誤會和摩擦。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第三十九條，提供格式條款的一方采取合理的方式提請對方注意免除或者限制其責(zé)任的條款的說明和特別提醒的義務(wù)。我們認(rèn)為出租人在簽訂合時對該類條款應(yīng)當(dāng)履行特別提示和說明的義務(wù)。具體操作方式建議為：對取回權(quán)條款加粗加黑或作出解釋并進(jìn)行見證或錄像。

（三）取回權(quán)應(yīng)符合程序正當(dāng)性

合同中應(yīng)對設(shè)備取回前、取回時及取回后的程序性要求進(jìn)行列舉式約定。取回前的條款重在明確約定承租人觸發(fā)取回權(quán)的情形，讓承租人知曉并理解在何種情況，將導(dǎo)致出租人取回設(shè)備。取回時的條款重在明確約定身份合法，讓取回設(shè)備的受托人有合法的手續(xù)，且留存取回設(shè)備告知書，至少讓承租人或設(shè)備保管人、使用人知道設(shè)備被誰拖走；取回后的條款應(yīng)明確承租人的異議權(quán)、贖回權(quán)及限定期限內(nèi)不作為的不利后果，讓承租人知曉并理解違約后果，給其相對合理的選擇權(quán)和知情權(quán)。

這里有必要說明下，從取回權(quán)的設(shè)定上，我們認(rèn)為出租人有權(quán)不經(jīng)預(yù)告行使取回權(quán)。因?yàn)�，只要合同中對取回�?quán)觸發(fā)的條件作出明確約定，那么承租人對出租人行使取回權(quán)是可預(yù)見的，且過錯方在承租人。如果強(qiáng)求出租人預(yù)告后才行使取回權(quán)，無異于紙上談兵，增加自力救濟(jì)的難度。

（四）出租人的止損義務(wù)

出租人一旦行使取回權(quán)并取回租賃物，即掌握了處置租賃物以及合同走向的主動權(quán)，所以負(fù)有避免損失擴(kuò)大的義務(wù)和條件，實(shí)際上這也是《中華人民共和國合同法》第119條的當(dāng)然之意。（當(dāng)事人一方違約后，對方應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)措施防止損失的擴(kuò)大；沒有采取適當(dāng)措施致使損失擴(kuò)大的，不得就擴(kuò)大的損失要求賠償。損失擴(kuò)大不僅指出租人的損失擴(kuò)大，也包括承租人的損失擴(kuò)大）。出租人的止損義務(wù)應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)為：1、贖回條件及期限應(yīng)當(dāng)明確，且贖回異議期為合理期限；2、承擔(dān)拒絕贖回后的合同解除及變現(xiàn)程序應(yīng)當(dāng)符合同的程序性要求，且應(yīng)履行通知義務(wù)；3、租賃物評估和變現(xiàn)價格應(yīng)當(dāng)賦予承租人異議權(quán)，時間不用過長，但一定要履行通知義務(wù)。所以，這也決定了在融資租賃合同締約時對送達(dá)條款和送達(dá)方式盡量以電子郵件、微信和電話等即時通訊為主。

以上就是第二部分，讓大家掌握取回權(quán)的正確方法。因?yàn)�，�?shí)現(xiàn)兩點(diǎn)之間直線最短的短平快，就要學(xué)會掌握行使權(quán)利的合法路徑。否則，權(quán)利用之不當(dāng)，反而累人累己。

3第三部分：取回權(quán)的限制

下面咱們來說第三部分，租賃權(quán)的限制。大家看到這一定感覺很悲催，既然是權(quán)利，怎么還有禁區(qū)呢。沒辦法，這就是生活，權(quán)利總有邊界，不逾規(guī)不逾矩才可以充分享受權(quán)利帶給你的便利。所以，盧梭先生才說，人是生而自由,卻無往不在枷鎖之中。

（一）阻卻性事由

1.善意取得

善意取得制度的規(guī)定，對于維護(hù)善意第三人利益、交易活動的動態(tài)安全和穩(wěn)定社會經(jīng)濟(jì)秩序具有重要意義，但客觀上善意取得是對原權(quán)利人財產(chǎn)安全的一種侵害。融資租賃法律關(guān)系中，由于涉及對出租人和受讓方的利益平衡保護(hù)問題，故《融資租賃合同司法解釋》第9條以及《物權(quán)法》第106條的規(guī)定，規(guī)定在承租人或者租賃物的實(shí)際使用人私自轉(zhuǎn)讓租賃物或在租賃物上設(shè)立他物權(quán)的情形下，第三人可以根據(jù)善意取得制度取得租賃物。因此，一旦發(fā)生承租人違約，但擅自處置租賃物處分給第三人，第三人符合善意取得的條件，則出租人不得取回標(biāo)的物，否則即構(gòu)成對第三人的侵權(quán)。實(shí)踐中，因善于取得導(dǎo)致出租人侵權(quán)的相關(guān)判例較多，所以在這種情況下出租人就只能尋求取回權(quán)之外的其他救濟(jì)途徑了。

2.租賃物被法院保全查封

租賃物一旦被法院查封，就成為司法查封物品，不再是出租人可自行取回的租賃物了。如果強(qiáng)行拖回，輕者會被以妨害民事訴訟程序被追究司法行政責(zé)任；重者會被以非法處置查封、扣押的財產(chǎn)罪追究刑事責(zé)任。出租人在取回租賃物現(xiàn)場應(yīng)當(dāng)核查清楚車輛拖回時的現(xiàn)狀，最好做好錄像錄音工作。因?yàn)闃?gòu)成上述違反民事訴訟法或刑法的前提必須建立在拖回車輛時知道車輛已經(jīng)被法院采取查封措施。發(fā)生租賃物被查封后，排除善意取得的情況外，建議出租人及時向保全法院提出保全異議或執(zhí)行異議申請解封，并取回租賃物。

3.租賃物被添附

盡管租賃物的性質(zhì)應(yīng)當(dāng)是獨(dú)立的非消耗物，但不排除承租人或第三方通過在租賃物上增加其他物品或構(gòu)筑物，從而導(dǎo)致發(fā)生添附這一導(dǎo)致所有權(quán)歸于滅失的事實(shí)。電梯是很容易發(fā)生此類情況的租賃物。一旦出現(xiàn)這種情況，出租人也將無法行使取回權(quán)，而只能主張債權(quán)請求權(quán)。因此，建議出租人融資租賃期限內(nèi)為租賃物購買財產(chǎn)險，為承租人購買履約險，從而達(dá)到分散和抵御風(fēng)險的目的。

（二）取回方式限制

最正確的做法就是申請法院查封，但是在實(shí)踐中維權(quán)止損需要的便捷性和法院查封的程序性是天然的矛盾，所以這個選項(xiàng)反而并非首選。所以我們少談應(yīng)然，多談實(shí)然。

我們建議的取回方式有4個：（1）洗白，即出租人先行拖回，然后及時申請法院查封；（2）隔離，即出租人可以就地扣留在承租人不能控制的區(qū)域內(nèi)，然后申請法院就地查封，這樣可以防止 “活扣”的情況下招致承租人破壞性使用，且就地查封對承租人的震懾性和制約性很弱；（3）備案，即拖回設(shè)備的同時，第一時間給當(dāng)?shù)嘏沙鏊鶊缶�，告知承租人違約而拖回設(shè)備，并分別給派出所留下聯(lián)系方式，給承租人留下取回租賃物的通知。（4）交回，即出租人和承租人達(dá)成委托出租人代為保管運(yùn)營的協(xié)議，用租賃物的經(jīng)營所得扣除成本后清償租金，相當(dāng)于由出租人進(jìn)行租賃物托管，并給承租人一定的寬限期贖車。

（三）變現(xiàn)應(yīng)滿足公允性

出租人取回租賃物后，如果承租人在寬限期內(nèi)拒不采取補(bǔ)救措施，涉及到處置租賃物時，應(yīng)當(dāng)確保租賃物的變現(xiàn)方式和價值的公允性。具體建議為：

1.選擇最佳變現(xiàn)方式，且應(yīng)當(dāng)在合理期間內(nèi)

一般而言，約定＞拍賣＞詢價＞折抵。之所以約定優(yōu)先，是因?yàn)楦鶕?jù)《關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第23條規(guī)定：“訴訟期間承租人與出租人對租賃物的價值有爭議的，人民法院可以按照融資租賃合同的約定確定租賃物價值；融資租賃合同未約定或者約定不明的，可以參照融資租賃合同約定的租賃物折舊以及合同到期后租賃物的殘值確定租賃物價值。承租人或者出租人認(rèn)為依前款確定的價值嚴(yán)重偏離租賃物實(shí)際價值的，可以請求人民法院委托有資質(zhì)的機(jī)構(gòu)評估或者拍賣確定。”據(jù)此可知，法院是力圖避免將糾紛拖入評估拍賣程序的，只有承租人放棄了前面兩個順位的價值確定方法，法院才會判令通過評估拍賣程序來確定租賃物的價值。次優(yōu)為拍賣的原因在于拍賣方式相對公開，成功競買人的出價屬于拍賣時最符合市場行情的報價。

2.變現(xiàn)價款不能低于公允價格

關(guān)于價格是否公允的判斷標(biāo)準(zhǔn)，我們建議參照《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋（二）》第19條規(guī)定執(zhí)行，即：對于合同法第74條規(guī)定的“明顯不合理低價”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營者的價格判斷，并參考當(dāng)時交易地的物價部門指導(dǎo)價或者市場交易價，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。轉(zhuǎn)讓價格達(dá)不到交易時交易地指導(dǎo)價或市場交易價百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價。

總結(jié)

說到這，《租賃物取回權(quán)的規(guī)則及限制》就給你講完了，咱們來回顧一下。咱們一共分三部分，講述了取回權(quán)的設(shè)定原因、取回規(guī)則和限制。

第一部分說的是租賃物取回權(quán)就是一個砝碼，出租人在承租人出現(xiàn)違約時，隨時可以放到和承租人博弈時的蹺蹺板上，讓大家恢復(fù)到制衡狀態(tài)，迫使承租人按照合同約定履行，這就是取回權(quán)設(shè)定的原因。

第二部分說的是租賃物取回的正確姿勢。凡事必有套路，如何循規(guī)蹈矩的行使取回權(quán)是個問題。賦予出租人游戲是否繼續(xù)的選擇權(quán)；同時讓出租人承擔(dān)提示義務(wù)、程序義務(wù)和止損義務(wù)，將會讓出租人的取回權(quán)不偏不倚的運(yùn)行在法律認(rèn)可的軌道上。

最后一部分說的是行使取回權(quán)的禁區(qū)。是權(quán)利就難免有濫用的時候，所以一定要避免掉入雷區(qū)反受其害。我們從不能取、如何取和如何變現(xiàn)三個方面，為你提供了方案。