一、回購的意義

“廠商租賃模式”下“回購”是永恒的話題。 租賃公司不具備經(jīng)營或處置二手租賃物的能力，而經(jīng)銷商在這方面具有絕對優(yōu)勢， 可彌補(bǔ)這個不足，于是“回購”制度便應(yīng)運(yùn)而生�？梢哉f“回購”制度的設(shè)立是租賃公司與經(jīng)銷商優(yōu)勢互補(bǔ)， 追求雙方效益最大化的基本要求和直觀體現(xiàn)。回購就好比一座橋梁，能增進(jìn)租賃公司與經(jīng)銷商間的信任，使雙方結(jié)合的更加緊密；回購又好比一個支點(diǎn)，讓處于蹺蹺板兩端合作雙方的利益處于一個平衡中。

回購與生俱來的共益性，從根本上決定了租賃公司借回購轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險(xiǎn)的企圖行不通， 這反映在法律層面上， 就表現(xiàn)為存在著不可逾越的鴻溝，它不是通過合同約定所能填平的。( 經(jīng)銷商及股東提供的保證是回購的延伸，缺乏擔(dān)保成立的必要條件，實(shí)際上不構(gòu)成擔(dān)保，另文闡述)

當(dāng)前較為通行的觀點(diǎn)認(rèn)為：承租人由經(jīng)銷商推薦， 且經(jīng)銷商因此獲得利益， 從公平原則出發(fā)，經(jīng)銷商應(yīng)當(dāng)負(fù)擔(dān)租賃交易風(fēng)險(xiǎn)。 然而，稍加分析便知， 這個觀點(diǎn)難以成立。承租人雖為經(jīng)銷商所推薦，但經(jīng)銷商并不具備風(fēng)險(xiǎn)識別能力和識別權(quán)利 (沒有設(shè)置風(fēng)險(xiǎn)管理部門或相關(guān)崗位。從事協(xié)調(diào)配合工作的輔助性崗位不具有風(fēng)險(xiǎn)崗位所要求的專業(yè)性，不能視為風(fēng)險(xiǎn)管理崗)，其推薦承租人須嚴(yán)格遵循租賃公司劃定的“準(zhǔn)入條件”。在這一層面，經(jīng)銷商實(shí)際上是執(zhí)行租賃公司的意志，代租賃公司篩選客戶， 其推薦行為主觀上不具有獨(dú)立性，(所能引發(fā)的后果) 客觀上也不具有終局性(決定性)。 是否為承租人提供融資完全取決于租賃公司的獨(dú)立判斷。另， 經(jīng)銷商所得收益為基于銷售設(shè)備產(chǎn)生的溢價(jià)， 租賃公司所得收益則為基于提供融資產(chǎn)生的利差，而信用風(fēng)險(xiǎn)系由提供融資引發(fā)， 與銷售并無必然關(guān)聯(lián)。 可見， 經(jīng)銷商既不是風(fēng)險(xiǎn)的制造者，又不是風(fēng)險(xiǎn)的受益人， 認(rèn)為經(jīng)銷商應(yīng)負(fù)擔(dān)融資租賃交易風(fēng)險(xiǎn)且是公平原則的要求值得商榷。

二、回購所涉法律問題簡析（暫分析兩個方面）

1.回購的標(biāo)的( 以現(xiàn)行回購協(xié)議為分析基礎(chǔ)，非闡述回購的應(yīng)然狀態(tài)，下同此理)

回購的標(biāo)的為租賃公司擁有的租金債權(quán)而非租賃物所有權(quán)，原因如下：

(1) 租賃期內(nèi)， 租賃公司無權(quán)處分租賃物。 融資租賃交易中，租賃公司享有的是租賃物的名義所有權(quán)( 即處分權(quán)能， 實(shí)質(zhì)是一項(xiàng)擔(dān)保物權(quán)，相關(guān)論述見《合同法釋義》)， 不能單獨(dú)轉(zhuǎn)讓; 另，融資租賃交易中， 租賃公司轉(zhuǎn)讓的是租賃物的價(jià)值而非使用價(jià)值， 租賃公司處分租賃物將涉嫌一物兩賣，為法律所不容。 故以租賃物所有權(quán)為回購標(biāo)的的協(xié)議自始不能履行。

(2) 根據(jù)回購協(xié)議約定，回購價(jià)款的確定取決于承租人的履約狀況( 即債權(quán)金額) 而不取決于租賃物的價(jià)值， 如以租賃物所有權(quán)為回購標(biāo)的將違反等價(jià)交換原則。需注意的是， 融資租賃租金債權(quán)天然附帶著租賃物擔(dān)保物權(quán)， 這是融資租賃交易“融物”屬性決定的。( 根據(jù)《物權(quán)法》《合同法》有關(guān)

規(guī)定， 經(jīng)銷商在回購債權(quán)的同時(shí)，也將獲得租賃物的名義所有權(quán))

2.回購的條件

“承租人違約”僅是回購的觸發(fā)條件，要完成回購還須具備其他必要條件，以下暫舉四個條件加以說明：

(1) 租賃合同有效承租人騙取租賃公司簽訂、履行合同 (涉嫌詐騙或構(gòu)成民事欺詐)，經(jīng)銷商有權(quán)拒絕回購。 經(jīng)銷商不能為承租人欺詐行為買單。

(2)債權(quán)金額明確

債權(quán)金額不明確致使回購價(jià)款不能確定，經(jīng)銷商有權(quán)拒絕回購。實(shí)踐中， 租賃公司證明債權(quán)金額合理， 存在一定難度。如租賃公司難以證明還款路徑的唯一性，難以證明收回租賃物的價(jià)值及處分的公允性，難以獲得承租人當(dāng)面確認(rèn)(空白紙上預(yù)留簽名做法行不通)等。

需注意， 不能僅憑債務(wù)人或經(jīng)銷商簽署的《債權(quán)確認(rèn)函》 確定回購債權(quán)的金額，亦不能根據(jù)租賃公司訴訟承租人的判決確定回購債權(quán)的金額。

(3)租賃公司履約得當(dāng)

租賃公司履約不當(dāng)(存在違約或侵害承租人權(quán)益的行為) 使租金債權(quán)處于不確定中進(jìn)而喪失可讓與性，且應(yīng)由租賃公司自身承擔(dān)的過錯責(zé)任不能通過回購協(xié)議轉(zhuǎn)嫁給經(jīng)銷商，經(jīng)銷商有權(quán)拒絕回購。租賃公司履約不當(dāng)?shù)那樾畏N類繁多，在此暫舉三例，如租賃物收回后未通過正當(dāng)途徑銷售，致使處置價(jià)格公允性無法證明; 又如發(fā)生保險(xiǎn)事故后不及時(shí)協(xié)助索賠或直接用保險(xiǎn)賠償金沖抵租金，致使租賃物未能及時(shí)修復(fù)或及時(shí)交付使用;再如租賃公司擅自使用承租人保證金，致使保證金直接轉(zhuǎn)化為租金或喪失不計(jì)息條件等。需注意， 經(jīng)銷商按租賃公司指示收回租賃物或?yàn)槠渌麄鶛?quán)催收行為，產(chǎn)生的法律效果由租賃公司承擔(dān)，不影響經(jīng)銷商以租賃公司履約不當(dāng)為由進(jìn)行抗辯。

(4)租賃公司盡到管理責(zé)任

租賃公司未盡管理責(zé)任致使租金債權(quán)實(shí)現(xiàn)的難度和風(fēng)險(xiǎn)增加，經(jīng)銷商有權(quán)拒絕回購。因租金債權(quán)由承租人分期償付，實(shí)現(xiàn)債權(quán)是一個連續(xù)的過程;又因《回購協(xié)議》設(shè)定的是強(qiáng)制回購義務(wù)，受讓債權(quán)并非基于經(jīng)銷商自由選擇， 故經(jīng)銷商在受讓債權(quán)的同時(shí)有權(quán)獲得與實(shí)現(xiàn)債權(quán)相關(guān)的信息，如租賃物位置、租賃物狀況、承租人聯(lián)系方式、 信用情況等。這些信息是租金債權(quán)不可分割的組成部分，只有將這些信息傳遞給經(jīng)銷商，經(jīng)銷商方能真正取得租金債權(quán)。獲取這些信息， 是《租賃合同》 項(xiàng)下租賃公司對承租人享有的權(quán)利，同時(shí)也是《回購協(xié)議》項(xiàng)下租賃公司對經(jīng)銷商負(fù)擔(dān)的義務(wù)，是租賃公司應(yīng)盡的管理責(zé)任。

租賃公司怠于履行資產(chǎn)管理義務(wù)，致使與實(shí)現(xiàn)債權(quán)相關(guān)的重要信息悉數(shù)丟失， 增加了經(jīng)銷商實(shí)現(xiàn)債權(quán)的難度和風(fēng)險(xiǎn)，超出了經(jīng)銷商在訂立《回購協(xié)議》時(shí)的合理預(yù)期，經(jīng)銷商有權(quán)拒絕回購。(如承租人聯(lián)系方式已變更，租賃公司未及時(shí)獲得或留存，致使債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知無法送達(dá)。不通知債務(wù)人不影響債權(quán)轉(zhuǎn)讓的效力但影響債權(quán)受讓人行使權(quán)力。)

至于“不見物”回購， 是指不以租賃公司收回租賃物為條件的回購，不應(yīng)理解為是租賃物滅失情形下的回購。 租賃物滅失( 承租人侵占、詐騙或租賃公司管理不當(dāng)) 使租金債權(quán)喪失擔(dān)保，債權(quán)狀況發(fā)生重大變化，強(qiáng)制經(jīng)銷商回購顯示公平。另須指出：租賃公司授權(quán)經(jīng)銷商代為管理承租人及租賃物， 不能免除或減輕租賃公司的管理責(zé)任。 經(jīng)銷商提供的管理服務(wù)是輔助性、無償性的，故不能認(rèn)為經(jīng)銷商對管理失當(dāng)(與實(shí)現(xiàn)債權(quán)關(guān)系密切) 負(fù)有責(zé)任。

三、 經(jīng)銷商應(yīng)對策略

1.根據(jù)所掌握的信息，對債權(quán)客戶進(jìn)行分類(非風(fēng)險(xiǎn)分類)， 并進(jìn)行針對性研究， 制定談判及被動應(yīng)訴方案。

2.準(zhǔn)確定性和評價(jià)與廠商間、租賃公司間已簽訂或即將簽訂的各類文件。因租賃公司管理思路變更或人員更換，客觀上會造成不同時(shí)期、不同情況下所簽訂的文件間存在矛盾，這對未來談判或訴訟具有重要意義。 另， 不輕易拒絕簽署租賃公司傳來的文件，但要準(zhǔn)確評價(jià)其可能產(chǎn)生的后果， 并做好應(yīng)對策略及證據(jù)保存工作。如租賃公司傳來的《債權(quán)確認(rèn)函》，因經(jīng)銷商并不完全掌握承租人的還款情況(即使經(jīng)銷商代收代付)， 客觀上無法進(jìn)行債權(quán)確認(rèn)， 其在確認(rèn)函上簽字僅代表其“收到” 而不能代表“認(rèn)可”。本文旨在提出解決問題的思路而非給出具體辦法， 具體問題須具體研究，有意探討者可隨時(shí)與作者聯(lián)系。