在融資租賃行業(yè)競爭日益激烈、監(jiān)管政策對城投類項目租賃物的合規(guī)要求趨嚴的大背景下，越來越多的出租人不再拘泥于傳統(tǒng)的管網(wǎng)、基礎(chǔ)設(shè)施回租交易，而是逐步提高直租交易的占比，且有不少出租人陸續(xù)開展了經(jīng)營租賃交易。

　　本文將結(jié)合部分真實交易案例，對融資租賃公司普遍關(guān)注的經(jīng)營租賃交易相關(guān)問題作出梳理，供希望參與該領(lǐng)域交易的同業(yè)參考。

　　一、為何要開展經(jīng)營租賃交易？

　　首先，經(jīng)營租賃交易中的租賃物不需要全部計入承租人的資產(chǎn)負債表�！镀髽I(yè)會計準則第21號——租賃》（財會〔2018〕35號，以下簡稱《租賃會計準則》）第20條規(guī)定：“在租賃期開始日后，承租人應(yīng)當按照本準則第二十一條、第二十二條、第二十七條及第二十九條的規(guī)定，采用成本模式對使用權(quán)資產(chǎn)進行后續(xù)計量�！钡�21條規(guī)定：“承租人應(yīng)當參照《企業(yè)會計準則第4號——固定資產(chǎn)》有關(guān)折舊規(guī)定，對使用權(quán)資產(chǎn)計提折舊。/承租人能夠合理確定租賃期屆滿時取得租賃資產(chǎn)所有權(quán)的，應(yīng)當在租賃資產(chǎn)剩余使用壽命內(nèi)計提折舊。無法合理確定租賃期屆滿時能夠取得租賃資產(chǎn)所有權(quán)的，應(yīng)當在租賃期與租賃資產(chǎn)剩余使用壽命兩者孰短的期間內(nèi)計提折舊。”第52條規(guī)定：“售后租回交易中的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓不屬于銷售的，承租人應(yīng)當繼續(xù)確認被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)，同時確認一項與轉(zhuǎn)讓收入等額的金融負債，并按照《企業(yè)會計準則第22號——金融工具確認和計量》對該金融負債進行會計處理；出租人不確認被轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)，但應(yīng)當確認一項與轉(zhuǎn)讓收入等額的金融資產(chǎn)，并按照《企業(yè)會計準則第22號——金融工具確認和計量》對該金融資產(chǎn)進行會計處理。”因此，對承租人而言，通過經(jīng)營租賃方式承租租賃物的，不需要將租賃物全部計入承租人的固定資產(chǎn)，可以實現(xiàn)資產(chǎn)不入表目的。

　　其次，經(jīng)營租賃交易對承租人而言負債壓力相對較小。《民法典》第722條規(guī)定：“承租人無正當理由未支付或者遲延支付租金的，出租人可以請求承租人在合理期限內(nèi)支付；承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同�！痹诮�(jīng)營租賃（即《民法典》項下的租賃合同）交易下，承租人逾期不支付租金的，不會產(chǎn)生融資租賃交易下出租人有權(quán)主張全部租金加速到期的法律后果，僅承擔租賃合同項下的違約責任。對于承租人而言，采用經(jīng)營租賃方式承租租賃物的，其負債壓力相對較小。

　　再次，經(jīng)營租賃的租賃物更加靈活多樣。從監(jiān)管角度而言，融資租賃交易項下的租賃物原則上僅可為固定資產(chǎn)，僅有少數(shù)地區(qū)從監(jiān)管或司法實踐角度，有條件地允許出租人開展無形資產(chǎn)的融資租賃交易。如果出租人與承租人就耗材、原材料等開展融資租賃交易的，將面臨訴訟中因租賃物不適格導(dǎo)致的“名為租賃、實為借貸”風險。但就經(jīng)營租賃交易而言，只要租賃物真實存在、承租人有真實的使用需求的，租賃物并無必須為固定資產(chǎn)的限制。即相對于融資租理交易而言，出租人與承租人開展經(jīng)營租賃交易可選擇的租賃物范圍更為廣泛。筆者檢索了融資租賃同業(yè)開展的經(jīng)營租賃交易，已經(jīng)有出租人以“鋁合金模板、鋼板樁、鋁合金零部件”開展經(jīng)營租賃交易。

　　此外，經(jīng)營租賃還可以實現(xiàn)賣方銷售收入確認、解決部分央國企公司年度內(nèi)采購資產(chǎn)預(yù)算不足等問題。結(jié)合一定的交易結(jié)構(gòu)搭建后，與融資租賃相比，經(jīng)營租賃可被運用的交易場景更為廣闊。

　　從筆者為各家金融租賃公司、融資租賃公司提供經(jīng)營租賃法律服務(wù)的情況而言，在經(jīng)營租賃合同的基礎(chǔ)上，通過疊加轉(zhuǎn)租賃、附條件的遠期購買合同、租金質(zhì)押、第三方回購租賃物等交易結(jié)構(gòu)后，經(jīng)營租賃可以演化出多種交易產(chǎn)品。對融資租賃公司而言，通過設(shè)計能夠滿足承租人或租賃物賣方需求的經(jīng)營租賃產(chǎn)品，將獲得更多的交易機會，在經(jīng)營租賃這一市場競爭相對并不激烈的領(lǐng)域，迅速形成資產(chǎn)規(guī)模。

　　二、有哪些公司已經(jīng)開展了經(jīng)營租賃交易？租賃物有哪些？

　　筆者簡單檢索了網(wǎng)絡(luò)公開信息，對部分金融租賃公司、融資租賃公司開展的經(jīng)營租賃交易情況作出整理如下：

　　從上表中羅列的經(jīng)營租賃交易的租賃物情況而言，各家金融租賃公司、融資租賃公司選擇的租賃物種類多樣，與城投類業(yè)務(wù)中僅以管網(wǎng)或設(shè)施設(shè)備開展交易的情況明顯不同。但總體而言，經(jīng)營租賃交易中的租賃物一般具有以下特點之一：

　　1.租賃物具有較高的使用價值，且可以反復(fù)被不同的承租人使用；

　　2.承租人對租賃物的依賴程度高，在經(jīng)營租賃合同履行期間解除合同、不再租入租賃物的可行性較��；

　　3.租賃物不拘泥于有形動產(chǎn)，部分承租人選擇了工程項目、建筑物中使用的組件、零部件等作為租賃物。

　　三、出租人開展經(jīng)營租賃交易需要注意哪些事項？

　　首先，從交易文本而言，經(jīng)營租賃使用的交易合同與融資租賃交易存在差異，需要滿足《民法典》合同編第十四章“租賃合同”，以及《租賃會計準則》分類為經(jīng)營租賃、不被認定為融資租賃的全部條件。例如，依據(jù)《租賃會計準則》第36條第1項、第2項的規(guī)定，在租賃期屆滿時，租賃資產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移給承租人的，或者承租人有購買租賃資產(chǎn)的選擇權(quán)的，通常分類為融資租賃。因此，租賃合同中不能出現(xiàn)類似于融資租賃合同中的租賃物留購價款約定。

　　其次，出租人在經(jīng)營租賃交易中將面臨承租人在租賃期間解除合同、出租人需要收回并自持租賃物的風險。經(jīng)營租賃交易的出租人通常將選擇具有反復(fù)租賃價值、流通性較高的標的作為租賃物，或者做出第三方承擔租賃物二次銷售義務(wù)、廠商或經(jīng)營商回購租賃物等交易安排。經(jīng)營租賃交易中的配套交易文本相對融資租賃交易而言，變化更多。

　　再次，《民法典》第712條規(guī)定：“出租人應(yīng)當履行租賃物的維修義務(wù)，但是當事人另有約定的除外�！彪m然出租人可以在租賃合同中約定由承租人承擔租賃物的維修義務(wù)，但由于出租人面臨承租人解除租賃合同、出租人自持并再次出租或處置租賃物的風險，出租人需要通過一定的交易安排確保租賃物持續(xù)狀態(tài)良好、具有可流通性。因此，出租人可能基于不同的租賃物，委托第三方專業(yè)機構(gòu)在租賃期間對租賃物進行維修、保養(yǎng)、管理。

　　此外，《民法典》第738條規(guī)定：“依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定，對于租賃物的經(jīng)營使用應(yīng)當取得行政許可的，出租人未取得行政許可不影響融資租賃合同的效力�！币罁�(jù)上述規(guī)定，在融資租賃交易中，租賃物的采購、使用如果需要取得一定的特許經(jīng)營資質(zhì)的，一般由承租人負責。但經(jīng)營租賃并不適用《民法典》第738條的規(guī)定。在經(jīng)營租賃交易中，出租人可能需要結(jié)合租賃物的性質(zhì)，取得一定的行政許可手續(xù)。

　　最后，在經(jīng)營租賃交易中，出租人作為租賃物的所有權(quán)人，還可能面臨租賃物導(dǎo)致他人財產(chǎn)損失、致人損害等風險。出租人需要結(jié)合租賃物具體情況及使用場景，通過購買商業(yè)保險等方式降低改該等風險。

　　綜上，基于經(jīng)營租賃可以選擇的租賃物范圍更多、交易模式更為靈活、行業(yè)領(lǐng)域競爭激烈程度遠低于融資租賃的特點，越來越多的融資租賃公司青睞經(jīng)營租賃業(yè)務(wù)。由于該等交易模式下承租人承擔的負債壓力小、不需要將全部租賃物計入固定資產(chǎn)科目，因此經(jīng)營租賃交易對承租人而言也可能更具吸引力。但是，經(jīng)營租賃交易的合同文本、交易結(jié)構(gòu)搭建較融資租賃交易而言更為復(fù)雜，且經(jīng)營租賃對出租人提出了更高的租賃物管理能力。筆者建議，若金融租賃公司或融資租賃公司希望進入該業(yè)務(wù)領(lǐng)域的，應(yīng)當做好充分的市場調(diào)研，在租賃物的持續(xù)管理、交易文本使用、租賃物的變現(xiàn)處置等方面做好相應(yīng)的準備。