前言
　　
　　在認(rèn)定融資租賃法律關(guān)系時，融資租賃物的適格性是至關(guān)重要的考量因素之一。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第（一）款的規(guī)定：“人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)民法典第七百三十五條的規(guī)定，結(jié)合標(biāo)的物的性質(zhì)、價值、租金的構(gòu)成以及當(dāng)事人的合同權(quán)利和義務(wù)，對是否構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系作出認(rèn)定�！彪m然該條款確立了以租賃物的性質(zhì)、價值、價值與租金之間的關(guān)系等內(nèi)容作為認(rèn)定融資租賃法律關(guān)系的因素，但我國法律及司法解釋未對融資租賃物的具體范圍作出明確的規(guī)定。
　　
　　結(jié)合近期行政監(jiān)管層面對于限制“構(gòu)筑物”開展融資租賃交易，嚴(yán)格控制地方政府隱形債務(wù)問題的政策趨勢，對于“高速公路”能否作為適格融資租賃物的問題亦愈發(fā)值得關(guān)注。對此，筆者結(jié)合相關(guān)司法實踐及地方規(guī)范文件，對該問題予以簡要分析。
　　
　　一、法律法規(guī)對租賃物的適格性要求
　　
　　銀保監(jiān)會作為融資租賃行業(yè)的監(jiān)管部門對租賃物的適格性要求作出了明確的規(guī)范要求，根據(jù)2014年發(fā)布的《金融租賃公司管理辦法》（以下簡稱《金租管理辦法》）及2020年發(fā)布的《融資租賃公司監(jiān)督管理暫行辦法》（以下簡稱《租賃監(jiān)管辦法》）中，分別對金融租賃公司及融資租賃公司的租賃物作出了規(guī)定，對此簡要總結(jié)如下：
　　
　　二、關(guān)于固定資產(chǎn)的界定
　　
　　根據(jù)上述規(guī)定，適用于融資租賃交易的租賃物須為固定資產(chǎn)，但我國法律對“固定資產(chǎn)”的定義和范圍并沒有明確的界定。
　　
　　根據(jù)財政部和交通部聯(lián)合下發(fā)的《高速公路公司財務(wù)管理辦法》（財工字〔1997〕59號）第22條規(guī)定：“固定資產(chǎn)是指使用期限超過一年的和其他與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的設(shè)備、器具、工具等”“具體包括下列內(nèi)容：公路及構(gòu)筑物：包括路基（土方和石方）、路面、橋梁（跨線橋和跨河橋）、涵洞、隧道和防護工程等”。同時，參考中華人民共和國國家標(biāo)準(zhǔn)《固定資產(chǎn)分類與代碼》（GB-T14885-2010）在“構(gòu)筑物”表中的“道路”一欄中明確將“高速公路”（代碼：1030902）列入。
　　
　　對此，我們認(rèn)為，建成后的高速公路具備作為固定資產(chǎn)的基本法律屬性，若以建成后的高速公路作為租賃物開展售后回租業(yè)務(wù)，并未違反上述規(guī)定關(guān)于租賃物應(yīng)為固定資產(chǎn)的要求，但“高速公路”亦屬于固定資產(chǎn)分類中的“構(gòu)筑物”。
　　
　　三、高速公路作為租賃物的行政監(jiān)管問題
　　
　　01、行政監(jiān)管的限制性規(guī)定
　　
　　2021年以來，多地監(jiān)管機構(gòu)對所轄的金融租賃公司進行窗口指導(dǎo)，對業(yè)務(wù)中的構(gòu)筑物資產(chǎn)余額占比做出要求，如“租賃物中，構(gòu)筑物資產(chǎn)余額較2020年末不得增長”，此外，還有部分地區(qū)要求“構(gòu)筑物比例不得超過30%”。
　　
　　2021年5月19日，國務(wù)院國資委下發(fā)了《關(guān)于進一步促進中央企業(yè)所屬融資租賃公司健康發(fā)展和加強風(fēng)險防范的通知》（國資發(fā)資本規(guī)〔2021〕42號）之“嚴(yán)格規(guī)范融資租賃公司業(yè)務(wù)開展”部分明確：“規(guī)范租賃物管理，租賃物應(yīng)當(dāng)依法合規(guī)、真實存在，不得虛構(gòu)，不得接受已設(shè)置抵押、權(quán)屬存在爭議、已被司法機關(guān)查封、扣押的財產(chǎn)或所有權(quán)存在瑕疵的財產(chǎn)作為租賃物，嚴(yán)格限制以不能變現(xiàn)的財產(chǎn)作為租賃物，不得對租賃物低值高買，融資租賃公司應(yīng)當(dāng)重視租賃物的風(fēng)險緩釋作用�！睂τ趯儆谏鲜鐾ㄖ兴缍ǖ摹爸醒肫髽I(yè)所屬融資租賃公司”，以公路作為租賃物開展的融資租賃交易，可能因無法滿足其中的變現(xiàn)要求，導(dǎo)致“中央企業(yè)所屬融資租賃公司”以該等租賃物開展融資租賃交易可能面臨一定的合規(guī)性風(fēng)險。
　　
　　2021年7月，銀保監(jiān)會下發(fā)《銀行保險機構(gòu)進一步做好地方政府隱性債務(wù)風(fēng)險防范化解工作的指導(dǎo)意見》（銀保監(jiān)發(fā)〔2021〕15號），提到銀行保險機構(gòu)應(yīng)規(guī)范各類業(yè)務(wù)管理，金融租賃公司與地方政府融資平臺類企業(yè)開展融資租賃交易也受到限制。
　　
　　2022年2月，銀保監(jiān)會又向各地發(fā)布通知，明確限制金融租賃公司的構(gòu)筑物租賃業(yè)務(wù)，稱“嚴(yán)禁將道路、市政管道、水利管道、橋梁、壩、堰、水道、洞，非設(shè)備類在建工程、涉嫌新增地方政府隱性債務(wù)以及被處置后可能影響公共服務(wù)正常供應(yīng)的構(gòu)筑物作為租賃物”。該政策引起了市場重大反應(yīng)，對于部分金融租賃公司現(xiàn)有針對城投公司的業(yè)務(wù)形成打擊。
　　
　　2022年5月18日，財政部發(fā)布了《財政部關(guān)于地方政府隱性債務(wù)問責(zé)典型案例的通報》，披露湖南、河南、貴州等地8個隱性債務(wù)問責(zé)典型案例，其中在“湖南省寧鄉(xiāng)市新增隱性債務(wù)、化債不實”案例中列明“2018年10月至2019年6月，寧鄉(xiāng)市城發(fā)投資控股集團有限公司（原寧鄉(xiāng)縣城市建設(shè)投資集團有限公司，以下簡稱城發(fā)集團）通過融資租賃、銀行貸款等方式融資4.07億元，用于應(yīng)由財政預(yù)算安排的溈水流域綜合治理工程等災(zāi)后重建項目支出�！必斦客ㄟ^公布隱性債務(wù)問責(zé)案例，再次彰顯了對隱性債務(wù)問題終身問責(zé)、倒查責(zé)任的監(jiān)管態(tài)度。
　　
　　02、高速公路的權(quán)屬登記問題
　　
　　《不動產(chǎn)登記暫行條例》（2019修訂）第五條規(guī)定：“下列不動產(chǎn)權(quán)利，依照本條例的規(guī)定辦理登記：（一）集體土地所有權(quán)；（二）房屋等建筑物、構(gòu)筑物所有權(quán)……”�！恫粍赢a(chǎn)登記暫行條例實施細則》第二條規(guī)定：“不動產(chǎn)登記應(yīng)當(dāng)依照當(dāng)事人的申請進行……房屋等建筑物、構(gòu)筑物和森林、林木等定著物應(yīng)當(dāng)與其所依附的土地、海域一并登記，保持權(quán)利主體一致�！睋�(jù)此，高速公路作為構(gòu)筑物原則上亦可按照不動產(chǎn)登記的相關(guān)規(guī)定予以登記。
　　
　　目前，已有部分地區(qū)就高速公路的登記問題作出明確規(guī)定，對此予以列舉如下：
　　
　　考慮到目前國內(nèi)大多省市尚未明確高速高速公路的登記事宜，結(jié)合上表，對于高速公路的所有權(quán)是否屬于承租人所有，如已經(jīng)進行不動產(chǎn)登記，則應(yīng)將登記主體確定為所有權(quán)人。如未進行登記，則應(yīng)從項目立項、土地使用證（劃撥文件）、建設(shè)用地規(guī)劃許可證、建設(shè)工程規(guī)劃許可證、建設(shè)工程施工許可等審批文件的主體，及高速公路的建設(shè)施工合同、材料采購合同、發(fā)票等相關(guān)證據(jù)，綜合認(rèn)定高速公路的所有權(quán)人。
　　
　　03、相關(guān)行政監(jiān)管處罰案例
　　
　　行政處罰方面，2019年6月28日，銀保監(jiān)上海監(jiān)管局對某金融租賃公司作出【滬銀保監(jiān)銀罰決字〔2019〕46號】行政處罰決定書，認(rèn)為該公司“2017年至2018年，對某不動產(chǎn)租賃物未辦理權(quán)屬轉(zhuǎn)移登記”的行為違反《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第四十六條第（五）項、《金租管理辦法》第五十八條的規(guī)定，對其作出“責(zé)令改正，并處罰款50萬元”的處罰決定�？梢姽纷鳛闃�(gòu)筑物類不動產(chǎn)，開展融資租賃業(yè)務(wù)需辦理相應(yīng)的權(quán)屬轉(zhuǎn)移登記，若未辦理權(quán)屬轉(zhuǎn)移登記的，存在被監(jiān)管機構(gòu)行政處罰的風(fēng)險。
　　
　　還有2021年4月19日，中國銀行保險監(jiān)督管理委員會安徽監(jiān)管局對某金融租賃有限公司作出【皖銀保監(jiān)罰決字〔2021〕2號】的行政處罰書，認(rèn)為該公司“一、以所有權(quán)存在瑕疵的財產(chǎn)作為售后回租業(yè)務(wù)的租賃物；二、規(guī)避關(guān)聯(lián)交易管理向股東提供融資；三、接受承租人無處分權(quán)的資產(chǎn)作為售后回租業(yè)務(wù)的租賃物；四、融資租賃業(yè)務(wù)風(fēng)險管控失效；五、租賃資產(chǎn)風(fēng)險分類不及時不準(zhǔn)確。”的行為違反《中華人民共和國銀行業(yè)監(jiān)督管理法》第四十六條，對其作出“罰款210萬元”的處罰決定。且時任該金租總裁和副總裁也分別被行政處罰。隨著公路作為構(gòu)筑物類租賃物開展融資租賃業(yè)務(wù)在監(jiān)管層面上收緊，不排除因監(jiān)管趨嚴(yán)而對售后回租項目性質(zhì)認(rèn)定產(chǎn)生不利影響的政策風(fēng)險。
　　
　　四、高速公路作為租賃物的司法實踐情況
　　
　　01、所有權(quán)確認(rèn)的法律依據(jù)
　　
　　《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）第二百五十四條規(guī)定“鐵路、公路、電力設(shè)施、電信設(shè)施和油氣管道等基礎(chǔ)設(shè)施，依照法律規(guī)定為國家所有的，屬于國家所有�！眳⒖肌渡虾７ㄔ侯惏皋k案要件指南（第1冊）》的觀點“故只有法律明確規(guī)定的基礎(chǔ)設(shè)施才屬于國家所有。如果沒有法律的明確規(guī)定，則根據(jù)‘誰投資、誰收益’的一般原則處理。對于法律明確規(guī)定歸屬于國家所有的基礎(chǔ)設(shè)施，因其所有權(quán)不能轉(zhuǎn)讓給出租人，故不能作為租賃物。非專屬國家所有的基礎(chǔ)設(shè)施因其所有權(quán)轉(zhuǎn)讓并不存在障礙，其他民事主體可以取得所有權(quán)，故可以成為租賃物�！�
　　
　　據(jù)此，在無明確法律法規(guī)規(guī)定高速公路所有權(quán)為國家所有的情況下，傾向于認(rèn)為高速公路不存在權(quán)屬無法轉(zhuǎn)移的法律障礙。
　　
　　02、司法實踐裁判案例情況
　　
　　對于無法辦理道路登記的地區(qū)，相關(guān)道路的所有權(quán)是否屬于承租人所有，及相關(guān)道路是否是適格租賃物，各地法院觀點不同：
　　
　　綜合前述案例，筆者認(rèn)為，區(qū)別于行政監(jiān)管層面對于“構(gòu)筑物”比重以及政府隱形債務(wù)問題的監(jiān)管要求；司法實踐層面，從法律規(guī)范層面理解并不會僅因租賃物系“道路”而否認(rèn)租賃物的適格性問題。但對于以“道路”作為租賃物開展融資租賃交易時，如何認(rèn)定是否達到法律所規(guī)定的租賃物權(quán)屬要求的問題，各地司法實踐中存在一定的爭議。
　　
部分法院認(rèn)為，融資租賃交易中的租賃物權(quán)屬，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格按照法律的規(guī)定要求，辦理不動產(chǎn)權(quán)屬登記，并將租賃物權(quán)屬變更登記至出租人名下時，方可證明出租人有效取得租賃物的所有權(quán)。但亦有部分法院認(rèn)為，在取得行政部門出具的《劃撥函》等權(quán)屬文件情況下，鑒于融資租賃物的融資擔(dān)保功能，考慮到實踐中道路等構(gòu)筑物辦理不動產(chǎn)登記的現(xiàn)實障礙，故即使在未辦理相關(guān)不動產(chǎn)登記的情況下，亦認(rèn)可了相關(guān)融資租賃法律關(guān)系的有效性。
　　
　　五、結(jié)論及建議
　　
　　綜上，高速公路具備作為固定資產(chǎn)的基本法律屬性，在沒有法律明確規(guī)定相關(guān)高速公路屬于國家所有，且相關(guān)高速公路所有權(quán)歸屬明確的情況下，原則上高速公路應(yīng)當(dāng)可以認(rèn)定為符合法律規(guī)定的適格租賃物。
　　
　　但需要注意的是，考慮到當(dāng)前行政監(jiān)管層面對于嚴(yán)格控制地方政府隱形債務(wù)的現(xiàn)況，融資租賃公司在簽署《融資租賃合同》之前，需要審慎判斷相關(guān)項目的開展是否涉及隱債的相關(guān)問題。此外，還需注意審查承租人對高速公路是否享有所有權(quán)，相關(guān)所有權(quán)文件應(yīng)包括但不限于高速公路不動產(chǎn)登記證書、政府部門對于產(chǎn)權(quán)情況出具的情況說明及其他可以證明其所有權(quán)的合同、劃撥文件、發(fā)票等。
　　
　　從審慎角度出發(fā)，出租人還需合法取得高速公路的所有權(quán)，及時在登記機關(guān)辦理相關(guān)所有權(quán)轉(zhuǎn)移的變更登記。若出租人未就高速公路辦理所有權(quán)轉(zhuǎn)移登記及可能相關(guān)的手續(xù)，則其所有權(quán)轉(zhuǎn)移存在瑕疵，可能被認(rèn)定為實際不構(gòu)成融資租賃法律關(guān)系，且存在被監(jiān)管機構(gòu)行政處罰的風(fēng)險，建議出租人及時與金融監(jiān)督部門進行溝通。