新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院民 事 判 決 書  （2016）新民終94號
上訴人（原審原告）：長城國興金融租賃有限公司。住所地：新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市。
法定代表人：張希榮，該公司董事長。
委托代理人：張軍，北京盈科（烏魯木齊）律師事務(wù)所律師。
被上訴人（原審被告）：大連船舶配套產(chǎn)業(yè)園有限公司。住所地：遼寧省大連市長興島。
法定代表人：王海，該公司董事長。
被上訴人（原審被告）：王海，男，漢族，1970年10月29日出生，大連船舶配套產(chǎn)業(yè)園有限公司董事長，住遼寧省大連市沙河口區(qū)。
被上訴人（原審被告）：大連百孚特線纜制造有限公司。住所地：遼寧省大連市甘井子區(qū)。
上訴人長城國興金融租賃有限公司（以下簡稱長城國興公司）因與被上訴人大連船舶配套產(chǎn)業(yè)園有限公司（以下簡稱大連船舶公司）、王海、大連百孚特線纜制造有限公司（以下簡稱大連百孚特公司）融資租賃合同糾紛一案，不服新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市中級人民法院（2014）烏中民二初字第145號民事判決,向本院提起上訴。本院依法組成合議庭，于2016年5月18日公開開庭審理了本案。上訴人長城國興公司的委托代理人張軍到庭參加訴訟，被上訴人大連船舶公司、大連百孚特公司、王海經(jīng)本院合法傳喚，無正當理由未到庭參加訴訟，本院予以缺席審理。本案現(xiàn)已審理終結(jié)。
原審查明：2011年長城國興公司與大連船舶公司簽訂【長金租融字（2011）第015號】《融資租賃合同》，約定由長城國興公司出資購買租賃物，并出租給大連船舶公司使用，大連船舶公司按期支付租金及其他應(yīng)付款項。雙方并就租賃物的名稱、數(shù)量、購置價格、使用地點及租賃期限、租金、違約責任等做了約定，其中第5-1條約定由大連船舶公司向長城國興公司按合同及相關(guān)附件的約定支付租金，合同項下租金包括本金和租賃費，浮動租賃費率，即合同附件約定的每期租金的租賃費率為8.5%；5-8條A項約定，合同租期限屆滿后，

承租人可留購本合同項下全部租賃物及其附屬物，留購價為人民幣100元；6-1條約定，本合同項下租賃期限為三年，即自2011年至2014年；7-1條約定，本合同一經(jīng)簽訂，大連船舶公司即向長城國興公司支付本合同附件所列的租賃保證金人民幣9904520元，并在合同訂立的同時交付長城國興公司作為履行本合同的保證，租賃保證金不計息；7-2條約定，在合同租賃期限屆滿或本合同提前終止，且承租人清償所有租金、違約金及其他款項后，長城國興公司將租賃保證金歸還大連船舶公司。在租賃期限屆滿前且租賃保證金足夠抵扣全部未清償租金的前提下，由長城國興公司于每期租金付款日將租賃保證金逐期抵扣未清償租金；抵扣的順序為從最后一期租金起向前逐期抵扣，大連船舶公司不得自行將租賃保證金抵扣其他期租金，若租賃保證金經(jīng)抵扣后余額不足以抵扣某一期租金的，大連船舶公司仍應(yīng)按期支付該期租金的差額部分；12-1條約定，任何一方當事人不履行本合同義務(wù)的視為違約，除本合同另有約定外，應(yīng)當向?qū)Ψ劫r償因此受到的損失（包括但不限于實際損失、預期損失和要求對方賠償損失而支付的律師費、交通費、差旅費等）；12-2條約定，當大連船舶公司未按本合同約定支付租金和其他款項，應(yīng)當向長城國興公司支付逾期款項違約金，逾期款項違約金按本合同及有關(guān)附件載明的租賃費率基礎(chǔ)上加50%計收罰息，至清償本息止；12-3約定，本合同成立后若由大連船舶公司原因造成的合同解除、無效、終止等無法依照本合同約定繼續(xù)履行的，大連船舶公司承諾按長城國興公司所受損失的30%向長城國興公司支付違約金，并賠償長城國興公司的全部損失；13-2條約定，不論發(fā)生任何情況大連船舶公司未按合同及附件約定支付租金或其他款項時，長城國興公司有權(quán)處置抵押物或者質(zhì)押物并優(yōu)先受償，不足部分仍由大連船舶公司或擔保人負責清償；13-3條約定，若大連船舶公司未支付任意一期租金及其他費用時，大連船舶公司的保證人應(yīng)承擔連帶清償責任即大連船舶公司的擔保人應(yīng)支付大連船舶公司應(yīng)支付的租金、違約金、實現(xiàn)債權(quán)的費用及其他應(yīng)付款項（包括但不限于訴訟費、評估費、律師費、公證費等）。同時，雙方簽訂了合同有關(guān)條款約定、租賃物清單、租金支付清單、租金調(diào)整通知書等四個附件。約定出賣人為1、大連聯(lián)眾海富通國際貿(mào)易有限公司，2、遼寧東方神力工程機械有限公司；租賃物價格49522600元，租賃保證金9904520元，概算租金總額56291265.62元，分12期，每3個月支付一次；及租金支付清單，約定2012年1月28日至2013年12月28日，9期每期租金480萬元，第10期2014年3月28日付3186745.62元，第11、12期用保證金抵扣。
此后，長城國興公司與遼寧東方神力工程機械有限公司、大連聯(lián)眾海富通國際貿(mào)易有限公司簽訂《租賃物買賣合同》向以上二公司購買了租賃物交付給大連船舶公司。2011年長城國興公司與大連百孚特公司簽訂合同編號【長金租連保字（2011）第051-1號】的《保證合同》，約定大連百孚特公司愿意為大連船舶公司就主合同項下對債權(quán)人形成的債務(wù)提供連責任保證；2011年長城國興公司與王海簽訂合同編號【長金租連保字（2011）第015-2】《保證合同》，約定王海為大連船舶公司就主合同項下對債權(quán)人形成的債務(wù)提供連帶保證責

任。2011年9月26日長城國興公司和大連船舶公司簽訂《抵押擔保合同》約定大連船舶公司自愿將財產(chǎn)抵押給長城國興公司，為其在主合同項下對抵押權(quán)人形成的債權(quán)提供擔保，抵押當時并沒有辦理抵押手續(xù)（該抵押物，詳見附件1）。
合同簽訂后，大連船舶公司于2012年1月28日向長城國興公司支付租金480萬元，2012年3月28日向長城國興公司支付租金480萬元；2012年6月28日向長城國興公司支付租金480萬元；2012年9月28日向長城國興公司支付租金4754103.27元；2012年12月28日向長城國興公司支付租金4757505.34元；2013年3月28日向長城國興公司支付租金4762999.47元；2013年1、6月28日向長城國興公司支付租金4767433.83元；2013年9月28日向長城國興公司支付租金4772785.43元；2013年9月28日欠付長城國興公司租金4778488.08元；2014年3月28日欠付長城國興公司租金3170937.03元；2014年6月28日、2014年9月28日的租金各4952260元己用大連船舶公司交付的保證金抵扣。
綜上，大連船舶公司欠付租金共計7949425.11元。本案在訴訟過程中大連船舶公司支付租金200萬元，現(xiàn)尚欠租金5949425.11元。在合同履行期間，大連船舶公司逾期支付租金的時間分別為第8期4772785.43元逾期33天，第9期47778488.08元至2014年6月30日逾期184天，第10期3170937.03元至2014年6月30日逾期94天。
另查明，2011年10月31日新疆長城金融租賃有限公司名稱變更為長城國興公司。
庭審過程中，大連船舶公司對長城國興公司提出的留購費100元及律師費170029.90元的訴訟請求，表示同意支付。
原審法院認為：長城國興公司與大連船舶公司于2011年簽訂的《融資租賃協(xié)議》是雙方當事人的真實意思表示，且不違反法律法規(guī)的強制性規(guī)定，該合同真實有效，予以確認。依合同約定長城國興公司向大連船舶公司提供了自大連船舶公司指定的出賣人大連聯(lián)眾海富通國際貿(mào)易有限公司、遼寧東方神力工程機械有限公司出租人處購買的租賃物使用，大連船舶公司應(yīng)當依合同約定按期支付租金，根據(jù)《》第“承租人應(yīng)當按照約定支付租金。承租人經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍不支付租金的，出租人可以要求支付全部租金，也可以解除

合同，收回租賃物”的規(guī)定，現(xiàn)大連船舶公司欠付租金，長城國興公司要求其支付租金的訴訟請求成立，因本案到庭當事人對欠付事實及欠付租金的數(shù)額無異議，對長城國興公司要求大連船舶公司支付5949425.11元租金的訴訟請求，予以支持。
《》第二十條規(guī)定，“承租人逾期履行支付租金義務(wù)或者延遲履行其他付款義務(wù)，出租人按照融資租賃合同的約定要求承租人支付逾期利息、相應(yīng)違約金的，人民法院應(yīng)予支持”�！吨腥A人民共和國合同法》第一百一十四條規(guī)定，“當事人可以約定一方違約時應(yīng)當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當減少”�！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》第二十九條規(guī)定，“當事人主張約定的違約金過高請求予以適當減少的,人民法院應(yīng)當以實際損失為

基礎(chǔ),兼顧合同的履行情況、當事人的過錯程度以及預期利益等綜合因素，根據(jù)公平原則和誠實信用原則予以衡量，并作出裁決，當事人約定的違約金超過造成損失的百分之三十的，一般可以認定為合同法第一百一十四條第二款規(guī)定的‘過分高于造成的損失”的規(guī)定。根據(jù)上述規(guī)定，大連船舶公司未及時支付租金，逾期時間分別為第8期4772785.43元逾期33天，第9期4778488.08元至2014年6月30日逾期184天，第10期3170937.03元，逾期94天。以中央銀行同期貸款利率6個月以內(nèi)至一年的為5.35%為標準，長城國興公司因大連船舶公司的逾期付款行為產(chǎn)生的損失為196217.34元[4772785.43元×33天×（5.35%÷365天）+4778488.08元×184天×（5.35%÷365天）+3170937.03元×94天×（5.35%÷365天）],該損失的30%為58865.20元,長城國興公司以雙方合同約定的違約金主張2384827.53元過高,大連船舶公司提出約定的違約金過高，請求予以適當減少的答辯意見,予以采納。長城國興公司要求大連船舶公司給付其2384827.53元的違約金的訴訟請求，原審對合理部分予以支持。因該違約金數(shù)額己超過長城國興公司的利息損失，足己彌補其實際損失，故長城國興公司提出要求大連船舶公司向其支付逾期租金罰息的訴訟請求，原審不予支持。
長城國興公司與大連船舶公司簽訂的《融資租賃合同》及附件約定因大連船舶公司違約致使長城國興公司采取訴訟或仲裁方式實現(xiàn)債權(quán)的，大連船舶公司必須為此承擔所支付的訴訟費、律師代理費、交通費、差旅費等一切實現(xiàn)債權(quán)的費用，故長城國興公司要求大連船舶公司向其支付留購費100元及律師費170029.90元，合理有據(jù)，大連船舶公司表示同意支付，對長城國興公司的以上二項訴訟請求，予以支持。因長城國興公司提出要求大連船舶公司支付的交通費、差旅費未提供票據(jù)佐證，大連船舶公司也不同意支付，對其該項訴訟

請求，不予支持。本案因采取保全措施而產(chǎn)生的訴前保全申請費，亦應(yīng)由大連船舶公司負擔，長城國興公司提出由大連船舶公司承擔該費用的訴訟請求成立，原審予以支持。
對于長城國興公司要求大連船舶公司、王海、大連百孚特公司承擔擔保責任的訴訟請求，依據(jù)《中華人民共和國物權(quán)法》第一百七十六條的規(guī)定：“被擔保的債權(quán)既有物的擔保又

有人的擔保的，債務(wù)人不履行到期債務(wù)或者發(fā)生當事人約定的實現(xiàn)擔保物權(quán)的情形，債權(quán)人應(yīng)當按照約定實現(xiàn)債權(quán)；沒有約定或者約定不明確，債務(wù)人自己提供物的擔保的，債權(quán)人應(yīng)當先就該物的擔保實現(xiàn)債權(quán)；第三人提供物的擔保的，債權(quán)人可以就物的擔保實現(xiàn)債權(quán)，也可以要求保證人承擔保證責任。提供擔保的第三人承擔擔保責任后，有權(quán)向債務(wù)人追償�！币虮景钢�，被擔保的債權(quán)既有物的擔保又有人的擔保，雙方當事人對于承擔擔保責任的順序未作明確約定，故債權(quán)人長城國興公司應(yīng)當先就債務(wù)人大連船舶公司自己提供

的財產(chǎn)實現(xiàn)債權(quán)，不足部分可由保證人王海、大連百孚特公司承擔連帶擔保責任。因長城國興公司未對大連船舶公司擔保物提出訴訟請求，故王海、大連百孚特公司應(yīng)在該擔保物不能受償?shù)牟糠殖袚鷵Ｘ熑�，長城國興公司提出要求王海、大連百孚特公司承擔擔保責任的訴訟請求，酌情予以支持。依照《中華人民共和國合同法》第一百零七條、第一百一十三條第一款、第一百一十四條、第二百四十八條，《中華人民共和國物權(quán)法》第一百七十條、第一百七十三條、第一百七十六條、第一百九十二條，《中華人民共和國擔保法》

第十八條、第二十二條，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國合同法>若干問題的解釋(二)》第二十九條，《》第，《中華人民共和國民事訴訟法》第九十二條、第一百三十四條第一款、第一百四十四條之規(guī)定，判決：一、大連船舶公司向長城國興公司支付租金5949425.11元；二、大連船舶公司向長城國興公司支付違約金255082.54元；三、大連船舶公司向長城國興公司支付留購費100元，律師費170029.90元，保全申請費5000元；四、在大連船舶公司提供的擔保物不足清償?shù)膫鶆?wù)部分，由王海、大連百孚特公司承擔連帶清償

責任；五、駁回長城國興公司的其他訴訟請求。本案原訴訟標的為11015979.77元，案件受理費87895.88元（長城國興公司己預交），后因長城國興公司變更訴訟請求標的為9015980.31元，則應(yīng)收取案件受理費74911.86元，按本案給付標的所占訴訟標的的比例，由長城國興公司負擔21904.23元，大連船舶公司、王海、大連百孚特公司共同負擔53007.63元，并退還長城國興公司案件受理費12984.02元。
長城國興公司上訴稱：一、原審法院判令大連船舶公司支付違約金過低。雙方簽訂的《融資租賃合同》約定，大連船舶公司違反合同約定支付租金及其他款項的，應(yīng)當支付逾期款

項違約金，逾期款項違約金按本合同及有關(guān)附件載明的租賃費率基礎(chǔ)上加50%計收罰息。合同還約定如由于大連船舶公司原因造成合同解除、無效、終止等無法按照合同約定繼續(xù)履行的，應(yīng)按長城國興公司所受損失的30%支付違約金。雖然有關(guān)30%的違約金主張過高，但有關(guān)罰息的約定合法有效，請求判令大連船舶公司、大連百孚特公司、王海支付罰息411627.66元。二、原審法院判令大連船舶公司提供物的擔保不足清償?shù)膫鶆?wù)部分，由王海、大連百孚特公司承擔連帶清償責任，但長城國興公司在起訴時并未主張對抵押物優(yōu)先受

償，對未主張訴訟請求不應(yīng)當作出判決。雖然長城國興公司與大連船舶公司簽訂了《抵押擔保合同》，但并未辦理登記手續(xù)，約定的抵押物系長城國興公司享有所有權(quán)的融資租賃物，應(yīng)為無效擔保。故原審應(yīng)當僅判令王海、大連百孚特公司承擔連帶清償責任。綜上，請求依法予以改判。
本院經(jīng)審理查明的事實與原審查明事實一致。
本院另查明，長城國興公司與大連船舶公司簽訂的《抵押擔保合同》約定的抵押物與《融資租賃合同》中長城國興公司出租給大連船舶公司的租賃物一致。大連船舶公司、王海對長城國興公司提交的租金分期計算表及罰息計算清單質(zhì)證意見為“對第11、12期自保證金扣除的計算方式不予認可，認為2013年10月31日大連船舶公司支付的480萬元款項應(yīng)屬于租

金，不屬于罰息，支付租金后剩余款項計算至下一期”。
本院認為：一、因大連船舶公司存在逾期付款的事實，長城國興公司主張支付違約金應(yīng)予支持。根據(jù)《融資租賃合同》12-2條“當大連船舶公司未按本合同約定支付租金和其他款項，應(yīng)當向長城金融公司支付逾期款項違約金，逾期款項違約金按本合同及有關(guān)附件載明的租賃費率基礎(chǔ)上加50%計收罰息，至清償本息止”的內(nèi)容，雙方約定了逾期付款違約金的計算方法，該計算方法未違反法律、行政法規(guī)強制性規(guī)定，應(yīng)予采納，原審判決未能依據(jù)雙方約定的計算方法支持違約金有誤，應(yīng)予糾正。根據(jù)原審中大連船舶公司、王海對長城

國興公司提交的租金分期計算清單及罰息計算清單的質(zhì)證意見，大連船舶公司、王海對第8、9、10期租金逾期付款事實及所產(chǎn)生的罰息計算數(shù)額予以認可，對第11、12期租金從保證金扣除的計算方式不予認可，故應(yīng)確認第8、9、10期租金因逾期付款產(chǎn)生的違約金按照合同約定計算數(shù)額為411627.66元，長城國興公司該上訴理由成立，本院予以采納。對大連船舶公司、王海原審中關(guān)于保證金扣除的計算方式，根據(jù)《融資租賃合同》7-2條中約定的以保證金抵扣未清償租金，抵扣的順序為從最后一期起向前逐期抵扣，大連船舶公司不得

自行將租賃保證金抵扣其他期租金，故對大連船舶公司、王海原審中保證金抵扣順序的意見不予采納。
二、對于王海、大連百孚特公司的責任如何承擔問題，根據(jù)涉案《抵押擔保合同》，雙方約定的抵押物是涉案租賃物，涉案《融資租賃合同》4-1約定“在租賃期內(nèi)，租賃物的所有權(quán)（包括現(xiàn)在或以后附屬于租賃物的任何零部件、替換件、更新件、附件和輔助件的所有權(quán)）屬于甲方（長城國興公司）。乙方（大連船舶公司）對租賃物只有占有、使用權(quán)，無所有權(quán)及處分權(quán)。乙方不得將租賃物用于非法生產(chǎn)，在租賃期內(nèi)未經(jīng)甲方書面同意不得對租賃物進行銷售、抵債、轉(zhuǎn)讓、承包、轉(zhuǎn)租、分租、抵押、投資或采取其他任何侵犯租賃

物所有權(quán)的行為”。故涉案《抵押擔保合同》所涉抵押物并非大連船舶公司所有。根據(jù)《中華人民共和國擔保法法》第三十四條第一款第（二）項規(guī)定，抵押人所有的機器、交通運輸工具和其他財產(chǎn)可以抵押。故，涉案《抵押擔保合同》應(yīng)當為無效合同，大連船舶公司以長城國興公司的財產(chǎn)向長城國興公司提供抵押擔保的行為依法無效。
大連百孚特公司、王海分別與長城國興公司簽訂保證合同,同意為大連船舶公司就涉案《融資租賃合同》項下形成的債務(wù)提供連帶責任的保證擔保。根據(jù)涉案《保證合同》的約定，大連百孚特公司、王海的保證份額均為涉案《回租租賃合同》項下主債權(quán)的100%，保證范圍亦一致�！吨腥A人民共和國擔保法》第十二條規(guī)定：同一債務(wù)有兩個以上保證人的，保證人應(yīng)當按照保證合同約定的保證份額，承擔保證責任。沒有約定保證份額的，保證人承擔連帶責任，債權(quán)人可以要求任何一個保證人承擔全部保證責任，保證人都負有擔保全部

債權(quán)實現(xiàn)的義務(wù)。已經(jīng)承擔保證責任的保證人，有權(quán)向債務(wù)人追償，或者要求承擔連帶責任的其他保證人清償其應(yīng)當承擔的份額�！吨腥A人民共和國擔保法》第三十一條規(guī)定：保證人承擔保證責任后，有權(quán)向債務(wù)人追償。根據(jù)上述法律的規(guī)定，大連百孚特公司、王海應(yīng)當就長城國興公司的涉案債權(quán)承擔連帶保證責任。因此，對長城國興公司要求大連百孚特公司、王海承擔連帶保證責任的訴訟請求應(yīng)當予以支持。原審依據(jù)無效抵押擔保合同，判決大連百孚特公司、王海對無效抵押物不足清償?shù)牟糠殖袚B帶保證責任有誤，應(yīng)予正。
綜上，依據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第一百七十條第一款第（二）項、第一百四十四條、第一百七十四條之規(guī)定，判決如下：
一、維持新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市中級人民法院（2014）烏中民二初字第145號民事判決第一、三、五項，即“大連船舶配套產(chǎn)業(yè)園有限公司向長城國興金融租賃有限公司支付租金5949425.11元；大連船舶配套產(chǎn)業(yè)園有限公司向長城國興金融租賃有限公司支付留購費100元，律師費170029.90元，保全申請費5000元；駁回長城國興金融租賃有限公司的其他訴訟請求。
二、變更新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市中級人民法院（2014）烏中民二初字第145號民事判決第二項為：大連船舶配套產(chǎn)業(yè)園有限公司向長城國興金融租賃有限公司支付違約金411627.66元；
三、變更新疆維吾爾自治區(qū)烏魯木齊市中級人民法院（2014）烏中民二初字第145號民事判決第四項為：王海、大連百孚特線纜制造有限公司對上述大連船舶配套產(chǎn)業(yè)園有限公司的債務(wù)承擔連帶清償責任，承擔責任后，可向大連船舶配套產(chǎn)業(yè)園有限公司追償。
如果大連船舶公司、大連百孚特公司、王海未按照本判決指定的期間履行給付金錢義務(wù)，應(yīng)當按照《中華人民共和國民事訴訟法》第二百五十三條之規(guī)定，加倍支付遲延履行期間的債務(wù)利息。
第一審案件受理費74911.86元（長城國興公司已預交），由長城國興公司負擔20604.11元，大連船舶公司、大連百孚特公司、王海負擔54307.75元，退還長城國興公司12984.02元。第二審案件受理費3430.9元（長城國興公司已預交），由大連船舶公司、王海、大連百孚特公司負擔。
本判決為終審判決。
審　判　長　　毛惠娟
代理審判員　　李東風
代理審判員　　陳建紅

二〇一六年六月十二日
書　記　員　　王　愷