所謂“售后回租式融資租賃合同”，就是承租人先將自己所有的租賃物賣出給出租人，然后又向出租人租賃并購買回來的合同，實際上包含兩個合同，一個是租賃物的《買賣合同》，一個是租賃物的《租賃、回購合同》。在司法實務中，金融租賃公司以“售后回租式融資租賃合同”為名，違規(guī)違法向企業(yè)發(fā)放高利貸款的案件不在少數(shù)。對這類案件合同效力問題，筆者以一個典型案件為例進行法理剖析，以期拋磚引玉，并求教于同仁。

　 某金融租賃公司與某水電集團公司簽訂《融資租賃合同》約定，水電集團公司將其下屬的20家水電廠（均為獨立法人單位）所有的“電站土地、廠房、發(fā)電設備設施上附著的輸電線路、大門、圍墻、護坡、大壩、引水隧洞、排沙渠、避雷器、開關、互感器、廠區(qū)照明系統(tǒng)” 作價4500萬的價格賣給金融租賃公司，水電集團公司再以年租金1500萬，年息15%的價格向金融租賃公司租賃，租賃期為三年，到期后租賃物歸水電集團公司所有。合同簽訂后，金融租賃公司向水電集團公司支付了4500萬元購買款，但是水電集團公司沒有按照合同約定支付租金本息。金融租賃公司將水電集團公司訴至法院，要求水電集團公司償付全部租金本息。對于上述案件中合同效力問題，筆者提出如下觀點：

　 一、出租人和承租人均沒有取得租賃物所有權，《融資租賃合同》無效

　 根據(jù)《融資租賃合同》約定：“水電集團公司須向金融租賃公司提交證明其擁有租賃物完整所有權所需的必要文件。包括所有權憑證文件�！彼娂瘓F公司雖然為其下屬20家水電廠的控股股東，但《融資租賃合同》載明的租賃標的物“輸電線路、大門、圍墻、護坡、大壩、引水隧洞、排沙渠、避雷器、開關、互感器、斷電器、廠區(qū)照明系統(tǒng)”產(chǎn)權和所有權分屬20家水電廠所有，不在承租人水電集團公司名下，承租人水電集團公司沒有任何屬于自己的所有權憑證和證據(jù)，其無權處分和轉(zhuǎn)讓，且無評估報告。本案中，出租人和承租人均沒有取得租賃物的所有權憑證（大門、圍墻等建筑物必須到房管部門辦理產(chǎn)權登記）。根據(jù)《合同法》第一百三十二條規(guī)定：“出賣的標的物應屬于出賣人所有或者出賣人有處分權。”第二百四十二條規(guī)定：“出租人享有租賃物所有權�！薄度谫Y租賃企業(yè)監(jiān)督管理辦法》第二十條：“融資租賃企業(yè)不應接受承租人無處分權的……財產(chǎn)作為售后回租業(yè)務的標的物。融資租賃企業(yè)在簽訂售后回租協(xié)議前，應當審查租賃物發(fā)票、采購合同、登記權證、付款憑證、產(chǎn)權轉(zhuǎn)移憑證等證明材料，以確認標的物權屬關系�！钡诙粭l：“融資租賃企業(yè)應充分考慮并客觀評估售后回租資產(chǎn)的價值，對標的物的買入價格應有合理的、不違反會計準則的定價依據(jù)作為參考，不得低值高買�！北景浮度谫Y租賃合同》違反上述法律強制性規(guī)定，應屬無效。

　 本案中，水電集團公司并未實際取得租賃物所有權，其無權出賣給金融租賃公司；金融租賃公司并沒有實際取得租賃物的所有權，也無權出租和出賣給水電集團公司。本案《融資租賃合同》根本就不能成立，也無法履行，且違反了國家法律、法規(guī)，該合同應認定為無效。

　 二、本案屬于非銀行金融企業(yè)向非金融企業(yè)放貸，以合法形式掩蓋非法目的，違反國家金融管制強制性規(guī)定，借貸行為無效

　 金融租賃公司采取售后回租的方式與水電集團公司簽訂《融資租賃合同》，受讓水電集團公司下屬獨立法人單位20家水電廠的“土地、廠房、發(fā)電設備設施上附著的輸電線路、大門、圍墻、護坡、大壩、引水隧洞、排沙渠、避雷器、開關、互感器、斷電器、廠區(qū)照明系統(tǒng)”，再出租并出賣給水電集團公司，收取租金和固定利息。這些租賃物在民法上屬于物上添附物，不具有獨立的所有權屬性。在我國物權法上也不構(gòu)成“獨立的物”，不具有獨立物權，不能夠單獨轉(zhuǎn)讓和買賣�！度谫Y租賃合同》的租賃標的物不符合物權法關于轉(zhuǎn)讓標的物的規(guī)定，同樣不符合售后回租式融資租賃標的物的要求，金融租賃公司根本無法取得租賃物的所有權，無法做到售后回租式融資租賃即“融資”又“融物”的要求。

　　如果本案法律關系上不能認定為售后回租式融資租賃。根據(jù)《最高人民法院關于審理融資租賃合同糾紛案件適用法律問題的解釋》第一條第二款“對名為融資租賃，但實際上不構(gòu)成融資租賃法律關系的，人民法院應按照其實際構(gòu)成的法律關系處理”、《最高人民法院關于經(jīng)濟合同的名稱與內(nèi)容不一致時如何確定管轄權問題的批復》第一條：“當事人簽訂的經(jīng)濟合同雖具有明確、規(guī)范的名稱，但合同約定的權利義務內(nèi)容與名稱不一致的，應當以該合同約定的權利義務內(nèi)容確定合同的性質(zhì)，從而確定合同的履行地和法院的管轄權”的規(guī)定，本案《融資租賃合同》僅符合了“融資”的要求，無法達到“融物”的要求，故應認定為名為融資租賃，實為金融企業(yè)向非金融企業(yè)放貸，本案案由為金融借款合同糾紛。而金融租賃公司屬于無權從事經(jīng)營性貸款業(yè)務的非銀行類金融機構(gòu)，本案融資租賃合同顯然屬于以合法形式掩蓋非法目的，根據(jù)合同法五十二條規(guī)定，為無效合同。

　 經(jīng)中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會批準，金融租賃公司可經(jīng)營下列部分或全部本外幣業(yè)務：（一）融資租賃業(yè)務；（二）吸收股東1年期（含）以上定期存款；（三）接受承租人的租賃保證金；（四）向商業(yè)銀行轉(zhuǎn)讓應收租賃款；（五）經(jīng)批準發(fā)行金融債券；（六）同業(yè)借；（七）向金融機構(gòu)借款；（八）境外外匯借款；（九）租賃物品殘值變賣及處理業(yè)務；（十）經(jīng)濟咨詢；（十一）中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會批準的其他業(yè)務。根據(jù)《金融租賃公司管理辦法》第二十六條規(guī)定：“經(jīng)銀監(jiān)會批準，金融租賃公司可以經(jīng)營下列部分或全部本外幣業(yè)務： （一）融資租賃業(yè)務； （二）轉(zhuǎn)讓和受讓融資租賃資產(chǎn)； （三）固定收益類證券投資業(yè)務； （四）接受承租人的租賃保證金； （五）吸收非銀行股東3個月（含）以上定期存款； （六）同業(yè)拆借； （七）向金融機構(gòu)借款； （八）境外借款； （九）租賃物變賣及處理業(yè)務； （十）經(jīng)濟咨詢。 ”金融租賃公司與水電集團公司之間的借貸行為，不屬于非金融企業(yè)之間因生產(chǎn)經(jīng)營需要臨時進行資金拆借的民間借貸行為。金融租賃公司作為具備金融業(yè)務資質(zhì)的金融企業(yè)，以資金融通為主業(yè)，明知道自己不具有直接放貸的資質(zhì)，屬于非銀行類金融機構(gòu)，仍以融資租賃合法形式為名,向非金融的水電企業(yè)提供資金，掩蓋其直接發(fā)放貸款的非法目的，且利息大大高于人民銀行規(guī)定的貸款利率標準，擾亂了金融秩序，明顯屬于違反國家金融管制的強制性規(guī)定的情形，其放貸行為是無效的。故本案金融借款合同無效。

　　而且，根據(jù)中國人民銀行頒布的《貸款通則》第二十一條規(guī)定：“貸款人必須經(jīng)中國人民銀行批準經(jīng)營貸款業(yè)務，持有中國人民銀行頒發(fā)的《金融機構(gòu)法人許可證》，并經(jīng)工商行政管理部門核準登記�！钡诹粭l規(guī)定：“各級行政部門和企事業(yè)單位、供銷合作社等合作經(jīng)濟組織、農(nóng)村合作基金會和其他基金會不得經(jīng)營存貸款等金融業(yè)務。企業(yè)之間不得違反國家規(guī)定辦理借貸或者變相借貸融資業(yè)務�！备鶕�(jù)《最高人民法院關于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應如何處理問題的批復》規(guī)定：“企業(yè)借貸合同違反有關金融法規(guī)，屬無效合同。” 根據(jù)《最高人民法院關于審理聯(lián)營合同糾紛案件若干問題的解答》規(guī)定“企業(yè)法人、事業(yè)法人作為聯(lián)營一方向聯(lián)營體投資，但不參加共同經(jīng)營，也不承擔聯(lián)營的風險責任，不論盈虧均按期收回本息，或者按期收取固定利潤的，是明為聯(lián)營，實為借貸，違反了有關金融法規(guī)，應當確認合同無效�！� 根據(jù)《中華人民共和國銀行管理暫行條例》（已經(jīng)廢止）第四條的規(guī)定，禁止非金融機構(gòu)經(jīng)營金融業(yè)務。借貸屬于金融業(yè)務，因此非金融機構(gòu)的企業(yè)之間不得相互借貸�！痹诖饛椭�，人民銀行還對禁止企業(yè)借貸之間借貸的目的作了進一步解釋：“企業(yè)間的借貸活動，不僅不能繁榮我國的市場經(jīng)濟，相反會擾亂正常的金融秩序，干擾國家信貸政策、計劃的貫徹執(zhí)行，削弱國家對投資規(guī)模的監(jiān)控，造成經(jīng)濟秩序的紊亂。根據(jù)上述規(guī)定，企業(yè)間訂立的所謂借貸合同(或借款合同)是違反國家法律和政策的，應認定無效�！� 最高法院原副院長奚曉明《關于當前商事審判中需要注意的幾個法律適用問題的講話》進一步明確指出：“對不具備從事金融業(yè)務資質(zhì)，但實際經(jīng)營放貸業(yè)務、以放貸收益作為企業(yè)主要利潤來源的，應當認定借款合同無效�！惫时景附鹑诮杩詈贤瑹o效。